關(guān)于販賣毒品罪的精準(zhǔn)辯護(hù)
你知道販賣毒品罪嗎?販賣毒品,是指明知是毒品而非法銷售或者以販賣為目的而非法收買毒品的行為。下面由學(xué)習(xí)啦小編為你詳細(xì)介紹販賣毒品罪的相關(guān)法律知識(shí)。
關(guān)于販賣毒品罪的精準(zhǔn)辯護(hù)
一、分析毒品案件犯罪構(gòu)成要件
1、分析毒品犯罪的主體
只要年滿十四周歲的未成年人犯販賣毒品罪也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事 責(zé)任。刑事辯護(hù)律師應(yīng)認(rèn)真核實(shí)、查證毒品犯罪嫌疑人、被告人的年齡。在我國農(nóng)村和邊遠(yuǎn)地區(qū),戶籍申報(bào)登記往往以農(nóng)歷申報(bào)出生日期。毒品犯罪過程中,組織者往往利用未成人進(jìn)行毒品運(yùn)輸、走私,因此,未成年人真實(shí)周歲年齡的查實(shí)顯得尤為重要。
刑事辯護(hù)律師,應(yīng)親自走訪當(dāng)事人住所地,包括被告人家人、鄰居、出生 時(shí)所在醫(yī)療機(jī)構(gòu)。詳細(xì)了解當(dāng)事人的出生日期,查看醫(yī)院的出生登記。毒品犯罪當(dāng)事人是否懷孕、哺乳,精神是否正常,是否又聾又啞或是盲人都是刑事辯護(hù)律師在毒品犯罪主體部分要考慮的問題。
關(guān)于販賣毒品罪的精準(zhǔn)辯護(hù)
2、分析毒品犯罪的主觀方面
刑事辯護(hù)律師,首先要了解是否已經(jīng)有確實(shí)、充分的證據(jù)證明攜帶的是毒品,犯罪嫌疑人或被告人是否確有上列十種反常表現(xiàn)。根據(jù)2007年公檢法聯(lián)合意見和2008年最高院意見規(guī)定的十種行為,實(shí)際上是一種推定。綜合考慮案件中的客觀實(shí)際情況,毒品犯罪行為的過程、行為方式、毒品被查獲時(shí)的情形,結(jié)合犯罪嫌疑人或被告人的年齡、閱歷、智力等情況,提出犯罪嫌疑人或被告人不明知的辯護(hù)意見。
3、分析毒品犯罪的客觀方面
《刑法》中關(guān)于毒品犯罪案件主要的罪名主要有:走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪,非 法持有毒品罪,包庇毒品犯罪分子罪,窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪,走私制毒物品罪,非法買賣制毒物品罪,非法種植毒品原植物罪等十幾種罪名。
廣州刑事辯護(hù)律師認(rèn)為,必須明白各種類型毒品犯罪客觀方面的一個(gè)共同點(diǎn)就是都表現(xiàn)為積極作為形式。比如在販賣毒品犯罪中,犯罪嫌疑人或被告人非法 持 有毒品或者以販養(yǎng)吸往往很難分清,如果量少,又有證據(jù)證明犯罪嫌疑人或被告人有吸食毒品的行為,且無其他證據(jù)證明犯罪嫌疑人或被告人有販賣的行為,辯護(hù)律師可作無罪辯護(hù)。
如果數(shù)量較大的,無其他證據(jù)證明販賣等行為,可以考慮從非法持有毒品罪角度去辯護(hù)。又如,犯罪嫌疑人或被告人為他人轉(zhuǎn)移、窩藏毒品的,往 往與運(yùn)輸、非法持有的行為很難界定,但作為刑事辯護(hù)律師應(yīng)該考慮運(yùn)輸毒品通常距離相對(duì)較遠(yuǎn),如果攜帶毒品的距離比較短,且不是一個(gè)獨(dú)立的運(yùn)輸事實(shí),則可考慮向轉(zhuǎn)移、窩藏毒品犯罪思路上辯護(hù)。
二、分析毒品犯罪案件共同犯罪中的主、從犯關(guān)系
毒品犯罪案件中老板、馬仔之間一般是主從犯關(guān)系,當(dāng)然關(guān)鍵要看其在共同犯罪中的作用
三、分析毒品犯罪案件的既遂、未遂形態(tài)
司法實(shí)踐中,一般認(rèn)為販賣毒品罪是行為犯,在司法實(shí)踐中,多數(shù)法院不以毒品的實(shí)際轉(zhuǎn)移為標(biāo)準(zhǔn)判斷既遂與否在販賣毒品過程中,大量被抓獲的毒品犯罪分子均停留在購買了毒品尚未賣出,或正在進(jìn)行毒品交易時(shí)被人贓俱獲。結(jié)合毒品犯罪行為人的犯罪目的,在刑事辯護(hù)中往往能成為一個(gè)亮點(diǎn)。
四、分析毒品犯罪個(gè)案中的自首和立功情況
我國《刑法》立功則分一般立功和重大立功(可能被判處無期徒刑以上刑罰,在本省、直轄市、自治區(qū)或全國有重大影響),對(duì)于一般立功,可以從輕、減輕處罰;對(duì) 于重大立功,可以減輕或免除處罰。
在毒品犯罪案件中,刑事辯護(hù)律師會(huì)見犯罪嫌疑人或被告人時(shí),應(yīng)主動(dòng)告知犯罪嫌疑人或被告人關(guān)于立功和自首的法律規(guī)定。毒品犯罪特別是共同犯罪案件,由于行動(dòng)比較隱秘,偵查部門能夠?qū)⑸霞?、下家和犯罪團(tuán)伙一起抓獲的概率比較小,這就為被抓獲毒品犯罪行為人提供了自首和立功的 機(jī)會(huì)。
在司法實(shí)踐中,毒品犯罪的毒梟、主犯往往很容易檢舉揭發(fā)或協(xié)助抓捕同犯,構(gòu)成重大立功,最高院對(duì)此問題已有比較明確的傾向性意見。一般來講,馬仔檢舉毒梟和主犯一般可從輕或減輕處罰。對(duì)于毒梟、主犯檢舉、協(xié)助抓獲馬仔的一般立功,一般認(rèn)為功不抵罪。刑事辯護(hù)律師還應(yīng)該重視毒品犯罪中毒梟、主犯檢舉揭 發(fā)或協(xié)助抓捕同案犯,與檢舉其共同犯罪以外的他人罪行的界限,后者更易認(rèn)定重大立功。刑事辯護(hù)律師需要注意以下兩種情況:
被告人親屬為了使被告人得到從輕處罰,檢舉、揭發(fā)他人犯罪或者協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕其他犯罪人的,不能視為被告人立功;通過非法手段或者非法途徑獲取他人犯罪信息,如從國家工作人員處賄買他人犯罪信息,通過律師、看守人員等非法途徑獲取他人犯罪信息,由被告人檢舉揭發(fā)的,不能認(rèn)定為立功。以上兩種情況,最高院已有明確意見。
五、毒品犯罪辯護(hù)律師在特情引誘的毒品犯罪案件中應(yīng)該抓住辯護(hù)機(jī)會(huì)
“犯意引誘"是指行為人本沒有實(shí)施毒品犯罪的主觀意圖,而是在特情誘惑和促成下形成犯意,進(jìn)而實(shí)施毒品犯罪。對(duì)具有這種情況的被告人,應(yīng)當(dāng)從輕處罰,無論毒品犯罪數(shù)量多大,都不應(yīng)判處死刑立即執(zhí)行。
“數(shù)量引誘"是指行為人本來只有實(shí)施數(shù)量較小的毒品犯罪的故意,在特情引誘下實(shí)施了數(shù)量較大甚至達(dá)到可判處死刑數(shù)量的毒品犯罪。對(duì)具有此種情況的被告人,應(yīng)當(dāng)從輕處罰,即使超過判處死刑的毒品數(shù)量標(biāo) 準(zhǔn),一般也不應(yīng)判處死刑立即執(zhí)行。
對(duì)無法查清是否存在犯意引誘和數(shù)量引誘的案件,在考慮是否對(duì)被告人判處死刑立即執(zhí)行時(shí),要留有余地。被告人受特情間接引誘而實(shí)施毒品犯罪的,參照上述規(guī)定處理。
因特情引誘,其犯罪行為一般都在公安機(jī)關(guān)控制之下,毒品一般也不易流人社會(huì),其社會(huì)危害程度大大減輕,這在量刑時(shí),應(yīng)當(dāng)加以考慮。2008年最高院意見對(duì)以下幾種情況已有明確意見:
行為人沒有實(shí)施毒品犯罪的主觀意圖,而是在特情 引誘下形成犯意,進(jìn)而實(shí)施毒品犯罪的,根據(jù)罪刑相適應(yīng)原則,應(yīng)當(dāng)依法從輕處罰,無論涉案毒品數(shù)量多大,都不應(yīng)判處死刑立即執(zhí)行;“雙套引誘”下實(shí)施毒品犯 罪的,處刑時(shí)可予以更大幅度的從寬處罰或者依法免予刑事處罰;
因受“數(shù)量引誘”實(shí)施毒品犯罪的被告人,應(yīng)當(dāng)依法從輕處罰,即使毒品數(shù)量超過實(shí)際掌握的死刑 數(shù)量標(biāo)準(zhǔn),一般也不判處死刑立即執(zhí)行;對(duì)不能排除“犯意引誘”和“數(shù)量引誘”的案件,在考慮是否對(duì)被告人判處死刑立即執(zhí)行時(shí),要留有余地。
六、毒品犯罪辯護(hù)律師在毒品含量、數(shù)量等因素上的辯護(hù)技巧
我國《刑法》第三百四十七條規(guī)定:“走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品,有下列情形之一的,處十五年有期徒刑、無期徒刑或者死刑,并處沒收財(cái)產(chǎn):(一)走 私、販賣、運(yùn)輸、制 造鴉片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品數(shù)量大的;……”
《刑法》雖然規(guī)定毒品的數(shù)量不以純度折算,但根據(jù)2007年11月最高院、最高檢、公安部聯(lián)合發(fā)布的《辦理毒品犯罪案件適用法律若干問題的意見》規(guī)定:可能判處死刑的毒品犯罪案件,毒品鑒定結(jié)論中應(yīng)有含量的結(jié)論。對(duì)于查獲的毒品有證據(jù)證明大量摻假,毒品含量極少的,刑事辯護(hù)律師可在辯護(hù)意見中建議法院量刑時(shí)酌情從輕考慮。
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販賣毒品罪的相關(guān)法律
刑法第347條.
第三百四十七條 走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品,無論數(shù)量多少,都應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任,予以刑事處罰。
走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品,有下列情形之一的,處十五年有期徒刑、無期徒刑或者死刑,并處沒收財(cái)產(chǎn):
(一)走私、販賣、運(yùn)輸、制造鴉片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品數(shù)量大
的;
(二)走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品集團(tuán)的首要分子;
(三)武裝掩護(hù)走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕,情節(jié)嚴(yán)重的;
(五)參與有組織的國際販毒活動(dòng)的。
走私、販賣、運(yùn)輸、制造鴉片二百克以上不滿一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不滿五十克或者其他毒品數(shù)量較大的,處七年以上有期徒刑,并處罰金。
走私、販賣、運(yùn)輸、制造鴉片不滿二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不滿十克或者其他少量毒品的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。
單位犯第二款、第三款、第四款罪的,對(duì)單位判處罰金,并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照各該款的規(guī)定處罰。
利用、教唆未成年人走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品,或者向未成年人出售毒品的,從重處罰。
對(duì)多次走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品,未經(jīng)處理的,毒品數(shù)量累計(jì)計(jì)算。
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