加班費(fèi)爭議處理與其他內(nèi)容(2)
加班費(fèi)爭議處理與其他內(nèi)容
4、在安排補(bǔ)休的情況下，安排勞動者在法定節(jié)假日工作是否屬于加班，仍需支付加班工資?
《勞動法》第四十四條規(guī)定，休息日安排勞動者工作又不能安排補(bǔ)休的，支付不低于工資的200%的工資報(bào)酬;法定休假日安排勞動者工作的，支付不低于工資的300%的工資報(bào)酬。所以，即使用人單位安排的補(bǔ)休，仍需支付法定節(jié)假日的加班工資。同理，在綜合計(jì)算工時工作制下，用人單位安排勞動者加班的，仍需支付法定節(jié)假日加班工資。在北京地方，不定時工作制，用人單位無需支付法定節(jié)假日加班工資。
5、特殊用工形式下的加班認(rèn)定
(1)機(jī)關(guān)事業(yè)單位工作人員
《公務(wù)員法》規(guī)定公務(wù)員加班的，可以安排補(bǔ)休，沒有規(guī)定需支付加班工資，公務(wù)員又不適用《勞動法》，所以，公務(wù)員加班，無權(quán)要求加班工資。
(2)小時工
小時工應(yīng)看雙方是否形成了勞動關(guān)系。對于非全日制用工，屬于勞動關(guān)系，雙方一般明確約定了工作時間，如果超過約定的工作時間工作又不能折抵其他工作時間的，應(yīng)支付加班工資。對于臨時聘請的小時工，即所謂“鐘點(diǎn)工”，雙方并沒有明確約定工作時間的，只是約定每小時的工作報(bào)酬，以完成一定的工作任務(wù)后的實(shí)際工作時間計(jì)算勞動報(bào)酬。這種“鐘點(diǎn)工”關(guān)系雙方形成的是勞務(wù)關(guān)系，而非勞動關(guān)系，所以，不受《勞動法》的調(diào)整，超過以外的工作時間無須支付加班工資。
(3)勞務(wù)派遣用工
《勞動合同法》第六十二條規(guī)定了用工單位支付加班費(fèi)的義務(wù)，所以，勞務(wù)派遣用工形式下，如果勞動者存在加班的，用工單位須支付加班費(fèi)，派遣單位無須支付加班費(fèi)。
三、加班工資計(jì)算基數(shù)的認(rèn)定和計(jì)算
根據(jù)“約定優(yōu)于法定”的原則，用人單位、工會以及職工代表集體協(xié)商確定加班工資計(jì)算基數(shù)應(yīng)當(dāng)優(yōu)先法定的“標(biāo)準(zhǔn)工資”適用。在沒有約定下認(rèn)定加班工資計(jì)算基數(shù)時，首先要將不屬于工資的項(xiàng)目排除，如用人單位給付的飲料費(fèi)、集體福利費(fèi)、職工上下班交通補(bǔ)助費(fèi)、探親路費(fèi)、取暖補(bǔ)貼、生活困難補(bǔ)助;其次工資包括季度獎、半年獎、年終獎、年底雙薪以及按照季度、半年、年結(jié)算的業(yè)務(wù)提成等。
四、加班工資的舉證責(zé)任(重點(diǎn)部分)
1、加班時間的舉證責(zé)任
最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》第九條規(guī)定，勞動者主張加班費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)就加班事實(shí)的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。但勞動者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實(shí)存在的證據(jù)，用人單位不提供的，由用人單位承擔(dān)不利后果。如果用人單位舉不出證據(jù)證明勞動者的實(shí)際工作時間，則一般以用人單位舉證不能為由采信勞動者關(guān)于加班時間的主張，如果勞動者主張明顯超出合理范疇，則法院酌情予以調(diào)整。
2、加班時間真實(shí)性的認(rèn)定問題
很多用人單位不是沒有考勤記錄，而是電子考勤，或者是打卡考勤沒有勞動者簽名，勞動者對此一概不認(rèn)。由于電子考勤記錄容易被修改，用人單位不能舉證證明系電腦原始生成，所以，一般并不采信電子考勤記錄。同樣，對于沒有勞動者簽名(簽勞動者名字的為公司管理人員)的打卡考勤記錄，也存在偽造的可能，一般也不予采信。
電子考勤是一個普遍現(xiàn)象，是現(xiàn)代化管理的一個表現(xiàn)，應(yīng)當(dāng)?shù)玫椒傻某姓J(rèn)，但由于電子考勤記錄又的確存在偽造的可能，故對于電子考勤記錄的證明標(biāo)準(zhǔn)不宜過高，不需要達(dá)到確實(shí)充分的程度，如果有其他證據(jù)證明電子考勤記錄上的某條記錄是真實(shí)的，比如勞動者某一天請假沒有來上班，用人單位提交了請假條，電子考勤記錄也顯示這一天沒有考勤記錄，如果存在相當(dāng)多的考勤記錄可以與其他證據(jù)相互印證，則可以采信電子考勤記錄的真實(shí)性。