代課教師相關的勞動法解析
勞動法的產(chǎn)生,是人類社會關系史的巨大進步。勞動者受勞動法保護，代課老師也是。下面是學習啦小編為你整理的關于代課教師勞動法知識介紹，希望你喜歡。
代課教師勞動法
一、代課教師與用人單位是否建立勞動關系?
代課教師既非公務員，也不是有編制的“公辦教師”，而是教育部門或者學校為了解決師資力量不足而聘用的臨時教師。勞動關系是指用人單位招用勞動者為其成員，勞動者在用人單位管理下，提供由用人單位支付報酬的勞動而產(chǎn)生的權利義務關系。代課教師被聘用后即成為學校的一分子，需服從學校的管理與工作安排，獲取相應的勞動報酬，因此，其與學校之間的關系完全符合勞動關系的法律構成要件?！?a href='http://zh056.com/fwn/laodong/' target='_blank'>勞動合同法》第二條規(guī)定，中華人民共和國境內的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織(以下稱用人單位)與勞動者建立勞動關系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，適用本法。國家機關、事業(yè)單位、社會團體和與其建立勞動關系的勞動者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，依照本法執(zhí)行。第十條第三款規(guī)定，勞動關系自用工之日起建立?？梢?，代課教師的相關權利顯然受到勞動合同法的保護。
二、代課教師享有勞動法意義上的權利保障
實踐中學校很多未與代課教師簽訂勞動合同，這顯然違反了法律規(guī)定。《勞動合同法》第十條規(guī)定，建立勞動關系，應當訂立書面勞動合同。已建立勞動關系，未同時訂立書面勞動合同的，應當自用工之日起一個月內訂立書面勞動合同。對于勞動合同法實施前就建立了勞動關系的情形，《勞動合同法》第九十七條第二款也進行了規(guī)定，本法施行前已建立勞動關系，尚未訂立書面勞動合同的，應當自本法施行之日起一個月內訂立。也即最遲應當在2008年2月1日前訂立勞動合同。《勞動合同法》第八十二條規(guī)定，用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當向勞動者每月支付二倍的工資。第十四條第三款規(guī)定，用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。對于已經(jīng)代課達十年以上的代課教師和用工滿一年仍未訂立書面勞動合同的代課教師來說，其與用人單位已經(jīng)形成了無固定期限勞動合同。
“買一臺4000元的電腦需要工作100個月，買一部1000元的手機需要工作25個月，買一瓶3元錢的綠茶飲料需要工作兩天……實現(xiàn)這一切的前提是不吃不喝”??這是一本名為《鄉(xiāng)村代課教師》的書中描述的每月40元工資的西部鄉(xiāng)村代課教師購買一些物品所需的工作時間?？梢?，代課教師存在待遇低、同工不同酬的現(xiàn)象?！秳趧臃ā返谒氖鶙l規(guī)定，工資分配應當遵循按勞分配原則，實行同工同酬。法律雖然明確規(guī)定工資分配實行同工同酬，但是實踐中同工不同酬的現(xiàn)象太普遍的。原勞動部關于《勞動法》若干條文的說明第四十六條規(guī)定，本條中的“同工同酬”是指用人單位對于從事相同工作，付出等量勞動且取得相同勞績的勞動者，應支付同等的勞動報酬。實踐中很多代課教師教學水平并不比“公辦教師”低，取得的成績也比“公辦教師”更好，但是享受的待遇卻有天壤之別，要求同工同酬訴諸法律也鮮有勝訴的。我想，這除了用工體制上的原因外，裁判機關(仲裁委、法院)不嚴格按照法律的規(guī)定保護勞動者的合法權益是造成同工不同酬現(xiàn)象泛濫的一個很重要的原因。勞動者的合法權利在最后一道防線的訴訟程序上都得不到保護，還能指望用人單位主動給你“同工同酬”?
《勞動法》第七十三條規(guī)定，勞動者在下列情形下，依法享受社會保險待遇：(一)退休;(二)患病;(三)因工傷殘或者患職業(yè)病;(四)失業(yè);(五)生育。而在實踐中，又有多少個代課教師能夠享受這些基本社會保險待遇呢?勞動者的基本權利，在代課教師這個龐大的隊伍中，往往變成紙上權利。
三、“清退”行為違反勞動合同法關于解除勞動合同的規(guī)定
勞動合同法對于解除勞動合同做了非常細致的規(guī)定，不符合法律的規(guī)定解除勞動合同行為屬于違法解雇行為?，F(xiàn)將用人單位解除勞動合同行為進行歸類，讓我們看看“清退”行為是否合法。
1、協(xié)商解除勞動合同。勞動合同法第三十六條規(guī)定，用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以解除勞動合同。“清退”行為顯然不屬于協(xié)商解除勞動合同行為，因為它不是代課教師的真實意思表示。
2、過錯性解雇。勞動合同法第三十九條規(guī)定，勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的;(二)嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的;(三)嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的;(四)勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的;(五)因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的;(六)被依法追究刑事責任的。 用人單位依據(jù)第三十九條解除勞動合同，需舉證證明勞動者存在過錯。而按照教育部的要求，是為了提高農村教育質量，要在較短時間內，將全國余下的44.8萬人的中小學代課人員全部清退。這顯然不是因為勞動者存在嚴重過錯而解除勞動合同。
3、非過錯性解雇。勞動合同法第四十條規(guī)定，有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同：(一)勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的;(二)勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的;(三)勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內容達成協(xié)議的。“清退”行為顯然不適用第四十條第(一)、(二)項的規(guī)定。那么是否可以認為是客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行而解除勞動合同呢?我認為也是不能適用的。如果說教育部的“清退”命令對用人單位來說屬于客觀情況發(fā)生重大變化，用人單位也不能因此而直接解除勞動合同，因為還需經(jīng)過“用人單位與勞動者協(xié)商變更勞動合同”這一個程序，“變更勞動合同”當然不能理解為解除勞動合同，只有就變更勞動合同不能達成協(xié)議的，才可解除勞動合同。
4、裁員。勞動合同法第四十一條規(guī)定，有下列情形之一，需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的，用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告，可以裁減人員： (一)依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進行重整的;(二)生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難的; (三)企業(yè)轉產(chǎn)、重大技術革新或者經(jīng)營方式調整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的; (四)其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的。裁員通常稱為“經(jīng)濟性裁員”，一般是因為經(jīng)濟原因而裁減人員，而非“政策性裁員”。“清退”行為顯然與裁員的規(guī)定相距甚遠。退一萬步來說，即使將其視為裁員，代課教師也可能屬于應當優(yōu)先留用人員。勞動合同法第四十一條第二款規(guī)定，裁減人員時，應當優(yōu)先留用下列人員： (一)與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的;(二)與本單位訂立無固定期限勞動合同的; (三)家庭無其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。代課教師現(xiàn)在的現(xiàn)狀與應當優(yōu)先留用的人員規(guī)定是何等的相似!
綜上分析，“清退”行為不符合勞動合同法關于解除勞動合同的任何一條規(guī)定，因此，“清退”行為是違法的。
四、代課教師被“清退”應當獲得賠償金
據(jù)媒體報道，很多代課教師被清退，就拿到幾百元不等的所謂“清退”費，權利義務就此一筆勾銷。那么，“清退”費用如何計算呢?我認為，“清退”屬于違法解除勞動合同行為，勞動合同法第四十八條規(guī)定，用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應當繼續(xù)履行;勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應當依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。第八十七條規(guī)定，用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應當依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。第四十七條 經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算;不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟補償?shù)臉藴拾绰毠ぴ缕骄べY三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟補償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。勞動合同法實施條例第二十五條規(guī)定，賠償金的計算年限自用工之日起計算。從上述規(guī)定可見，代課教師被“清退”的，用人單位應當按照經(jīng)濟補償?shù)膬杀吨Ц顿r償金。比如：某代課教師代課15年，每月工資600元，則其“清退”費用為：15年×600元×2=18000元。在被“清退”過程中，不知道有幾個能夠取得法定的賠償，法律給了勞動者很多的權利，但在實踐中這些權利卻被踐踏得消失無蹤!
代課老師存在的原因
1、代課教師為維系義務教育承擔著歷史責任，代課教師是教育資源投入不足狀況下的一種不得已的選擇。
2、代課教師長期存在本身就表明了一定的合理性，比如在西部某地，如果所有教師都吃財政飯，將占去財政收入的80%以上，成為當?shù)刎斦o法承受之負。考慮到一個在編教師的待遇可以養(yǎng)七八個代課教師，代課教師也就成為了一種現(xiàn)實的選擇。
3、代課教師一般分布在高寒地區(qū)、山區(qū)和貧困地區(qū)，是正式教師不愿去的地方，代課教師離去后的銜接將因此更為困難。
解決代課老師現(xiàn)象的措施
1、要讓代課教師短時期內退出歷史舞臺，就必須消除其存在的基礎，為此有代課老師
關部門必須加大教育投入，特別是對一些貧困地區(qū)，要加大投入傾斜力度，讓這些地區(qū)有能力根據(jù)需要擴大農村教師編制，盡可能實現(xiàn)公辦教育由公職教師任教，讓義務教育全面回歸“義務”。
2、積極引導和鼓勵城鎮(zhèn)教師到農村任教，在這方面不妨參照國家鼓勵大學生到西部就業(yè)的作法，給予那些到艱苦地區(qū)任教的人員以補貼，或者將來在發(fā)展方面給予優(yōu)先考慮等，激勵優(yōu)秀教師“下沉”到農村，讓他們的勞動得到應有的回報。如此，才能實現(xiàn)教育的均衡發(fā)展。
3、讓代課教師順利退出歷史舞臺，還必須考慮到清退后的安置工作。清退工作應盡量避免“一刀切”，不少代課教師有豐富的教學經(jīng)驗，也有較高的教學水平，缺少的只是執(zhí)教的資質，地方不妨加強培訓工作，依法實施教師資格制度，推行農村教師聘任制，以保證教育質量，讓代課教師執(zhí)教“合法化”。這對于在代課教師退出的過程中維持教學穩(wěn)定尤為重要。
4、妥善安置代課教師，更要善待那些“下崗”的代課教師。代課教師在待遇上缺乏明確的合同條款保護，往往僅僅依據(jù)有關部門一句承諾就開始工作，但代課教師有事實上的合同關系，他們?yōu)榻逃冻銎D辛的勞動，作出了有目共睹的貢獻，在情理和道義上都應獲得社會的尊重和回報。
5、清退代課教師是為了規(guī)范教學和提高教學質量，這一過程的有序過渡很重要。
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