江蘇省律師中級(jí)職稱論文(2)
江蘇省律師中級(jí)職稱論文篇二
試論律師函的功能
摘要：企業(yè)在積極擴(kuò)大業(yè)務(wù)，尋求生存空間的同時(shí)，也要注意保護(hù)好自己，遇到糾紛時(shí)，應(yīng)當(dāng)勇敢拿起法律武器，維護(hù)自身合法權(quán)益。只要企業(yè)在業(yè)務(wù)操作中注意保存證據(jù)、遇到糾紛及時(shí)向?qū)I(yè)律師咨詢、選擇合適的境外律師處理案件，僅僅利用律師函也可以成功解決糾紛。
關(guān)鍵詞：律師函;合同糾紛;貨物買賣
中圖分類號(hào)：D922.29 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1008—4428(2012)07—113 —02
由美國(guó)“次貸危機(jī)”引發(fā)的金融危機(jī)迅速蔓延，中國(guó)的進(jìn)出口企業(yè)不僅利潤(rùn)會(huì)大幅下滑，面臨的風(fēng)險(xiǎn)也將增加。企業(yè)在積極擴(kuò)大業(yè)務(wù)，尋求生存空間的同時(shí)，也要注意保護(hù)好自己，遇到糾紛時(shí)，應(yīng)當(dāng)勇敢拿起法律武器，維護(hù)自身合法權(quán)益。只要企業(yè)在業(yè)務(wù)操作中注意保存證據(jù)、遇到糾紛及時(shí)向?qū)I(yè)律師咨詢、選擇合適的境外律師處理案件，僅僅利用律師函也可以成功解決糾紛，下面一則國(guó)內(nèi)一家大型進(jìn)出口公司(下文簡(jiǎn)稱“A公司”)與香港一家進(jìn)出口公司(下文簡(jiǎn)稱“S公司”)國(guó)際貨物買賣合同糾紛的真實(shí)案例就是例證。
一、事件的起因
2007年，A公司與S公司簽訂了一筆貨物買賣合同，S公司開立了信用證，明確了交期、海運(yùn)為運(yùn)輸方式。A公司開始組織工廠生產(chǎn)。因時(shí)近春節(jié)，工人要放假，未能及時(shí)交貨。A公司與S公司商議后決定更改交期，并空運(yùn)部分貨物?？者\(yùn)費(fèi)用由A公司與S公司各半承擔(dān)。貨物出運(yùn)后，S公司支付了海運(yùn)部分的貨款，卻遲遲未支付空運(yùn)部分的貨款和一半的空運(yùn)費(fèi)用，并找出種種理由逃避付款責(zé)任，拖欠費(fèi)用達(dá)20多萬美元。不僅如此，對(duì)方的業(yè)務(wù)經(jīng)理干脆不接A公司的電話，雙方由此產(chǎn)生糾紛。
二、案件的處理過程
(一)保存完善的證據(jù)為案件成功解決打下堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)
接受委托后，我們仔細(xì)研究了A公司提供的相關(guān)材料。令人欣喜的是，相對(duì)很多業(yè)務(wù)員在發(fā)生糾紛時(shí)拿出的薄薄幾頁紙張，負(fù)責(zé)該筆交易的業(yè)務(wù)經(jīng)理A女士保留的材料中不僅包括訂單、售貨確認(rèn)書、貨物裝箱單、發(fā)票、信用證通知書、信用證，還有分門別類加以歸納的往來電子郵件，這些保留的詳細(xì)全面的案件材料為整個(gè)案件最終取得圓滿的結(jié)果打下了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。
經(jīng)過分析，我們認(rèn)為盡管A公司未能按照雙方最初的約定如期交付貨物，但S公司已經(jīng)在之后的郵件中確認(rèn)了新的交期，并承諾承擔(dān)一半的空運(yùn)費(fèi)用，也就是說雙方實(shí)際上已經(jīng)對(duì)先前的協(xié)議作了變更，達(dá)成新的協(xié)議。因此，A公司要求S公司支付空運(yùn)部分的貨款和一半的空運(yùn)費(fèi)用是有很大勝算的。
考慮到S公司位于香港，我們果斷建議，委托香港律師打這場(chǎng)官司。同時(shí)，我們和A公司商定，公司將不再就此事與S公司直接聯(lián)系，一切交給律師處理。事實(shí)證明這一方法取得了良好的效果，不僅便于對(duì)外統(tǒng)一口徑，也可以避免業(yè)務(wù)人員由于不懂相關(guān)法律隨意陳述導(dǎo)致權(quán)益喪失的風(fēng)險(xiǎn)。
(二)選擇專業(yè)律師是關(guān)鍵
律師業(yè)務(wù)是非常廣泛的，從律師事務(wù)所到具體承辦律師，都有各自的專業(yè)方向和精通的領(lǐng)域，國(guó)內(nèi)這種趨勢(shì)已是日漸明顯，國(guó)外更是如此。因此，選擇專業(yè)的國(guó)/境外律師是非常重要的，不僅要專業(yè)對(duì)口，更要值得信賴。
由于我們的專業(yè)正是國(guó)際貿(mào)易、海事海商、合資企業(yè)等涉外領(lǐng)域，并且與境外多家專業(yè)律師事務(wù)所保持著多年良好的合作關(guān)系。因此，我們與香港的合作律師事務(wù)所聯(lián)系，找到該所國(guó)際貿(mào)易糾紛方面的專業(yè)律師Z。Z律師研究案件材料后，給出了很多有價(jià)值的意見和建議，并表示愿意接受委托追回欠款。
(三)準(zhǔn)備委托手續(xù)
準(zhǔn)備委托手續(xù)是前期的工作，這在國(guó)內(nèi)比較簡(jiǎn)單，國(guó)/境外的手續(xù)則復(fù)雜許多，不僅需要簽訂合同，提交營(yíng)業(yè)執(zhí)照等材料，還要確定指示人，并根據(jù)香港律師協(xié)會(huì)的新規(guī)定填寫問卷調(diào)查。我們將需要的全部資料做成清單形式，并明確具體要求，起草了有關(guān)決議，交A公司蓋章，并經(jīng)律師簽字確認(rèn)材料的真實(shí)性后，將資料寄給了Z律師。
(四)研討案情確定處理思路
Z律師一直與我們保持良好的合作，在聽取A公司介紹基本案情的基礎(chǔ)上，我們提出了自己的思路和想法，Z律師也與我們交換了意見，尤其針對(duì)性地就香港法律的一些特殊規(guī)定提出了寶貴的意見。考慮到：1、A公司保留的資料比較完整，各部分相互印證，已經(jīng)形成證據(jù)鏈，2、對(duì)方可能會(huì)提出的抗辯理由，我們針對(duì)國(guó)/境外的信用制度完善，國(guó)/境外公司害怕敗訴的特點(diǎn)，確定了本案的處理思路：即先發(fā)律師函催收，如不奏效再向申請(qǐng)法院傳訊令狀。
(五)發(fā)函催收
之前A公司的法律顧問也發(fā)過一封律師函，催收欠款，但沒能得到回應(yīng)。對(duì)于香港律師發(fā)函能否有成效，A公司也有疑慮。對(duì)此，我們?cè)诼蓭熀兄苯忧兄幸Γ鞔_要求S公司限期支付貨款和空運(yùn)費(fèi)用，否則就將提起訴訟。
第一封律師函我們即限定對(duì)方于兩個(gè)星期之內(nèi)支付貨款和空運(yùn)費(fèi)用。時(shí)間很快過去，直到期滿前的最后一天，A公司接到S公司業(yè)務(wù)經(jīng)理的電話，希望能夠不通過律師，私下解決。A公司表示不能同意，需要通過律師解決糾紛。
A公司跟我們商量后，決定再寬限對(duì)方一個(gè)星期，于是我們又發(fā)出第二封措辭更為嚴(yán)厲的律師函，寬限對(duì)方一個(gè)星期，并明確A公司的目前要求就是貨款和空運(yùn)費(fèi)用，但如對(duì)方不能按期支付欠款，我們將追討包括利息、匯率損失、退稅損失及訴訟、律師費(fèi)用在內(nèi)的全部損失。S公司在期限內(nèi)回復(fù)了一封律師函，不再以種種借口拒絕支付貨款，表示S公司愿意支付90%的貨款，但不同意支付空運(yùn)費(fèi)用。
Z律師找我們商量，詢問A公司意見，我們幾乎異口同聲表示，不能接受，請(qǐng)準(zhǔn)備訴訟，隨即發(fā)出了最后一封律師函。在該律師函中重提了我們的底線，并請(qǐng)對(duì)方準(zhǔn)備應(yīng)訴。S公司接函后立即打電話聯(lián)系A(chǔ)公司，A公司不接電話。第二天，S公司律師函到，表示愿意支付全額貨款，不付空運(yùn)費(fèi)用。當(dāng)天下午，我們到A公司開會(huì)，商討下一步如何處理，最后一致決定“打”!沒想到就在我們就Z律師撰寫的起訴狀進(jìn)行修改時(shí)，S公司業(yè)務(wù)經(jīng)理的電話不期而至，請(qǐng)我們不要提起訴訟，稱S公司已準(zhǔn)備支付全額貨款和空運(yùn)費(fèi)用，并且正在辦理相關(guān)手續(xù)，估計(jì)這兩天可以到賬。我們和A女士相視而笑，這場(chǎng)仗我們勝了!
(六)順利拿到貨款和空運(yùn)費(fèi)用
第二天，欠款到賬，我們給Z律師發(fā)函表示感謝，并決定不再追究S公司其他責(zé)任。至此，通過三封律師函，A公司順利拿回了拖欠的全部貨款和空運(yùn)費(fèi)。
三、本案的借鑒意義
從案情上看，本案并不復(fù)雜，但也不乏借鑒之處。從貨物出運(yùn)到委托律師將近半年的時(shí)間，A公司做了很多努力，寫信、打電話，請(qǐng)國(guó)內(nèi)律師發(fā)函，都未能成功的追回欠款。而為什么三封簡(jiǎn)單的律師函卻產(chǎn)生這么大的效力，令對(duì)方在限期內(nèi)履行義務(wù)呢?我們總結(jié)，主要有三點(diǎn)原因：
(一)書面證據(jù)完備
在貿(mào)易過程中注重自我保護(hù)，協(xié)議變更要采用書面形式，對(duì)外商口頭提出的要求應(yīng)當(dāng)用電子郵件確認(rèn)。糾紛發(fā)生后，切忌為了拿回貨款輕易承諾可以少付、延期支付，或?qū)|(zhì)量、數(shù)量、包裝等不符合同約定進(jìn)行確認(rèn)。
(二)善加利用國(guó)/境外的信用制度
在國(guó)/境外，資本的融通是普遍的，既有銀行，也有投行、風(fēng)險(xiǎn)投資基金等。企業(yè)一旦涉訟，尤其是敗訴時(shí)，將面臨信用等級(jí)降級(jí)的風(fēng)險(xiǎn)，出現(xiàn)融資困難，甚至被提高貸款利率，或要求提前還款，這對(duì)企業(yè)而言是致命的。因此，很多企業(yè)不愿意訴訟。國(guó)內(nèi)企業(yè)在面臨外商惡意拖欠貨款或其他違約行為時(shí)，可以有針對(duì)性的利用這一點(diǎn)維護(hù)自身合法權(quán)益。
(三)委托專業(yè)律師處理
委托律師處理最重要的意義在于專業(yè)。常言道，術(shù)業(yè)有專攻，國(guó)際貿(mào)易合同糾紛專業(yè)化程度較高，更需要專業(yè)的知識(shí)和豐富的經(jīng)驗(yàn)來處理。本案中，正是專業(yè)的涉外律師，在A公司保留的完整的證據(jù)材料的基礎(chǔ)上，有效地利用國(guó)/境外完善的信用制度，追回了欠款。
第二個(gè)意義是能夠快速解決糾紛。律師會(huì)從法律角度及對(duì)訴訟結(jié)果的預(yù)判上綜合考慮如何處理案件，溝通會(huì)更有效率。盡管從信函中沒有表現(xiàn)出來，但我們相信對(duì)方律師一定給S公司分析過案情，并提出建議，正如我們對(duì)待A公司一樣。
作者簡(jiǎn)介：
孟春梅，南京大學(xué)法學(xué)院在職法律碩士，江蘇天豪律師事務(wù)所律師。
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