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關(guān)于法律的政治論文

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關(guān)于法律的政治論文

  法律是人類為了共同利益,由人類智慧遵循人類經(jīng)驗(yàn)所做出的最后成果。這是學(xué)習(xí)啦小編為大家整理的關(guān)于法律的政治論文,僅供參考!

  關(guān)于法律的政治論文篇一

  法律權(quán)威與法律信仰

  摘要現(xiàn)代國家無不提倡依法治國,民主法制,而且法律要求具有無限的權(quán)威。那么人們?yōu)槭裁匆袷胤?,法律的?quán)威來自何方呢?無論是古代西方的神權(quán)理論,還是古代東方的王權(quán)、專制都不能在當(dāng)今這個(gè)科學(xué)、民主的社會(huì)中占主導(dǎo)地位,唯有人們從內(nèi)心真正的對(duì)法律產(chǎn)生信仰,才是法律具有權(quán)威的原因。法律只有具有權(quán)威,才表明我們在法治進(jìn)程中完成了第一步。

  關(guān)鍵詞法律權(quán)威 社會(huì)契約 正義 信仰

  作者簡介:王欣,南京財(cái)經(jīng)大學(xué)國際法專業(yè)研究生。

  中圖分類號(hào):D90 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A 文章編號(hào):1009-0592(2011)07-003-03

  一、法律應(yīng)有權(quán)威

  (一)法律權(quán)威的含義

  權(quán)威總是和權(quán)力、服從聯(lián)系在一起,人們一般認(rèn)為權(quán)威就是對(duì)權(quán)力的一種自愿的服從和支持。其基本解釋是:指最有威望、最有支配作用的利用。權(quán)威是在實(shí)踐活動(dòng)中逐漸形成的。對(duì)于法律權(quán)威的闡述比較有代表性的人物有德國的韋伯、美國的帕森斯和法國的科爾曼等,他們也都是把權(quán)威、權(quán)力和服從放在一起討論。正如在喬克裕、高其才的《法的權(quán)威性論綱》中說到:“權(quán)威實(shí)際上系指人類社會(huì)實(shí)踐過程中形成的具有威望。要求信從和起支配作用的力量與決定性的影響。”

  (二)古代權(quán)威的來源

  1.西方法律起初總是和神權(quán),宗教,上帝聯(lián)系在一起,我們熟悉的有末日審判,有荷馬史詩等,由此看出法律權(quán)威與之相關(guān)。美國法學(xué)家博登海默說到:“當(dāng)時(shí)法律(荷馬時(shí)代希臘法律)是被視為由神頒布的,而人則是通過神的啟示才得知法律的。”可見當(dāng)時(shí)法律的權(quán)威來自于神學(xué),來自于宗教的權(quán)威。然而,隨著資本主義的發(fā)展,西方社會(huì)更加提倡自由、民主、平等的社會(huì),教會(huì)的權(quán)威在和世俗的斗爭中遭到極大的削弱。人們更多地從世俗的角度去考慮法律的權(quán)威,如當(dāng)時(shí)更加提倡從“人的理性”角度來解釋法律權(quán)威。如此,學(xué)者們開始逐漸擺脫了神權(quán),宗教,上帝的影響,從不同方向來研究法律權(quán)威,認(rèn)為法律權(quán)威的來源具有多元化。

  2.中國古代的法律與神權(quán)、王權(quán)緊密聯(lián)系在一起。當(dāng)然這里的神權(quán)的和西方社會(huì)的神權(quán)是不同的。中國古代的神權(quán)是為王權(quán)服務(wù)的,從西周“明德慎罰”、“以德配天”、“普天之下莫非王土”的神權(quán)和王權(quán)的結(jié)合,可以看出中國古代法律權(quán)威主要來自于王權(quán)。到西漢后期漢武帝推崇“廢除百家,獨(dú)尊儒術(shù)”,用儒家經(jīng)典重新解釋了法律,法律喪失了其獨(dú)立性,引禮入法,禮法合璧,法律的權(quán)威性來自于倫理道德。同時(shí)由于中國古代社會(huì)存在法即律,民刑不分,刑法發(fā)達(dá)并且殘酷,其主要是為封建集權(quán)服務(wù)的,皇帝說的話,頒布的命令就是法律等特征,所以筆者認(rèn)為君主專制下的王權(quán)是中國古代法律權(quán)威的重要淵源。

  (三)現(xiàn)代關(guān)于法律權(quán)威來源的學(xué)說

  1.拉茲的“優(yōu)先性命題”。拉茲認(rèn)為,權(quán)威之所以受到遵從,是因?yàn)樾袨槿烁?ldquo;傾向于接受權(quán)威者的理由”,也就是說權(quán)威者的理由具有優(yōu)先性。因此,他提出了一種嚴(yán)格的實(shí)證主義立場,即法律是認(rèn)定的,法律的效力以社會(huì)事實(shí)為基礎(chǔ),與道德論據(jù)無關(guān),嚴(yán)格地說,法律只有當(dāng)它是由一個(gè)或一些有權(quán)的人宣布或確認(rèn)的時(shí)候,才是法律。筆者認(rèn)為其實(shí)權(quán)威者的理由只是給我們提供了一個(gè)建議,只有當(dāng)建議和我們自身的利益趨于一致時(shí),我們才會(huì)去做,也就是說,在這個(gè)意義上,他并不是法律權(quán)威的真正來源。

  2.菲尼斯的“感激互惠說”。法學(xué)家菲尼斯認(rèn)為法律的權(quán)威來自于感激,互惠,公平競爭的義務(wù)。①他認(rèn)為,因?yàn)樵谡墓芾碇?,我們才可以免受暴力的侵害,故作為回?bào),我們應(yīng)該遵守法律。然而,筆者認(rèn)為,這并沒有說明人們遵守法律的實(shí)質(zhì)原因。

  3.馬克思・韋伯的“傳統(tǒng)權(quán)威、感召權(quán)威和法理權(quán)威”。馬克思・韋伯認(rèn)為權(quán)威及其合法性的來源主要有三個(gè)方面:一是傳統(tǒng)權(quán)威,來自于千百年沿襲下來的慣例上形成的;二是感召權(quán)威,來自于領(lǐng)導(dǎo)人的個(gè)人魅力;三是社會(huì)經(jīng)過理性選擇好的法律制度所認(rèn)可的法理權(quán)威。對(duì)于韋伯的觀點(diǎn),有學(xué)者進(jìn)一步闡述認(rèn)為權(quán)威及其合法性的來源是基于心里上的慣性。如博登海默認(rèn)為,“雖然國家的法律在人的意志中有其根源,但歸根結(jié)底它是建立在事物的性質(zhì)基礎(chǔ)上的,是依賴于行為類型與他們對(duì)生活的效果之間存在的因果聯(lián)系上的”,故可以表述為習(xí)慣―人民心里―行為習(xí)慣―法律。龐德也是贊成這種觀點(diǎn)的:“最后一個(gè)凱撒在二十多年前已經(jīng)死亡,可是與第一個(gè)凱撒同時(shí)代的那些法學(xué)家們的著作,至今仍然指導(dǎo)著半個(gè)世界的司法。”②而然,筆者認(rèn)為經(jīng)歷幾十年甚至上百年沿襲下來的慣例的確存在,但是畢竟是少數(shù),而現(xiàn)實(shí)的法律是多種多樣的,故此觀點(diǎn)有待商榷。

  4.哈特的“行為人主觀認(rèn)同”。他認(rèn)為法律能夠有效運(yùn)行下去的關(guān)鍵歸于兩類行為方式:一是將法律作為行為的指導(dǎo),在內(nèi)心上對(duì)法律有認(rèn)同感,因?yàn)榉墒谷藗兊男袨楦影踩揖哂锌深A(yù)測性;二是將法律看成是針對(duì)行為人可能的懲罰或強(qiáng)制,在內(nèi)心上對(duì)法律缺乏認(rèn)同感。法律之所以能夠規(guī)范人們的行為,其根本原因在于得到一定的共同體成員的主觀上的認(rèn)可。我們可以理解成為人們主觀上的同意。然而,筆者認(rèn)為這并不是法律權(quán)威的真正來源。

  5.意大利法學(xué)家韋基奧的暴力威脅理論。韋基奧指出“強(qiáng)制力與法律使兩個(gè)邏輯上必然聯(lián)系在一起的概念,哪里沒有強(qiáng)制哪里就沒有法律。”因此,法律權(quán)威可以看成基于暴力威脅理論。但筆者對(duì)此觀點(diǎn)的反駁可以借用美國法學(xué)家塞爾茨尼克的觀點(diǎn):強(qiáng)制不是法的內(nèi)在組成部分,而只是發(fā)的外在支持條件之一。

  (四)分析關(guān)于法律權(quán)威來源的各種學(xué)說

  上述關(guān)于法律權(quán)威來源的觀點(diǎn),可以把它們歸納為三種情況:一是人們因?yàn)閼峙路傻谋┝驈?qiáng)制力,而從心底因害怕法律而被動(dòng)的遵守它;二是基于社會(huì)契約論,人們自愿地放棄自己的一部分權(quán)力,出于責(zé)任感而遵守法律。這種情況下,人們雖不是完全被動(dòng)的遵守,但也不是欣然地接受法律;三是人們認(rèn)為法律是公平正義的化身,打從心底愿意服從法律。

  1.法律的權(quán)威來自于強(qiáng)制力,人們完全被動(dòng)地接受法律。批判法學(xué)派常說“法律是政治的”,法是政治斗爭的偶然產(chǎn)物,“法是政治之子”,政治國家必然要依靠暴力手段維護(hù)統(tǒng)治階級(jí)的統(tǒng)治地位。人們往往會(huì)因?yàn)楹ε路傻膽土P被迫遵守法律。顯然法律的權(quán)威性來自于外在的力量。但是在現(xiàn)實(shí)中我們看到雖然法律規(guī)定了許多懲罰的手段,可是這并沒有真正的阻止犯罪的發(fā)生,相反違法行為卻屢屢發(fā)生,由此可見強(qiáng)制力并非法律權(quán)威的來源。同時(shí),心理學(xué)家也指出認(rèn)知因素遠(yuǎn)比強(qiáng)制因素重要。所以說在確保遵從規(guī)則方面,其他因素如信任,公正,信實(shí)和歸屬感等遠(yuǎn)較于強(qiáng)制力重要。日本學(xué)者井上茂在《法德根底里所具有的東西》中說到“法的實(shí)現(xiàn)不是由政治引進(jìn)的強(qiáng)制力所推進(jìn)實(shí)現(xiàn)的,而必須是被承認(rèn)的法的‘力’所支持實(shí)現(xiàn)的。”所以,筆者認(rèn)為,強(qiáng)制力、暴力不能產(chǎn)生權(quán)利與權(quán)力,暴力是不穩(wěn)定的,當(dāng)多數(shù)人覺醒時(shí),暴力產(chǎn)生的權(quán)利將不復(fù)存在。正如中國諺語所說:“馬背上能得天下,但馬背上不能治天下”。國家政權(quán)應(yīng)該從暴力轉(zhuǎn)化成統(tǒng)治治國的權(quán)利,必須建立在人們共同同意的基礎(chǔ)上。

  2.法律的權(quán)威來自于社會(huì)契約理論,人們基于一種責(zé)任去遵守法律。根據(jù)社會(huì)契約論,人們通過契約讓渡自身的一些權(quán)利建立政府,故法律的權(quán)威來自于人們的同意。“承諾或許是我們按照法律的指令行事的一個(gè)充足理由,‘我交稅是因?yàn)槲矣械赖碌牧x務(wù)去兌現(xiàn)我的承諾’,但必須再一次指出,遵守法律(交稅)和我的行為原則(信守承諾)之間只是偶然重合了,在嚴(yán)格意義上,法律本身并沒有給出一個(gè)行為的理由,因此也就不能就此宣稱法律擁有權(quán)威。”③因此,基于社會(huì)契約論所闡述的守法者,其守法的心理是基于一種責(zé)任,是對(duì)自我愿望的壓制,認(rèn)為人們有責(zé)任,有義務(wù)去遵守法律。但這種觀點(diǎn)并沒有明確說明法律的權(quán)威來自于何處,相反是對(duì)權(quán)威沒有理由的盲目承認(rèn),不僅沒有形成對(duì)法律的信仰,反而會(huì)在一定程度上阻礙法律的前進(jìn)。

  3.法律具有權(quán)威是因?yàn)榉墒枪秸x的,人們內(nèi)心主動(dòng)接受。一切法律都是正義的化身,是符合自然法的觀念,人們必須遵守法律的規(guī)定。這種自然法論把法律和道德混為一談,在現(xiàn)實(shí)中我們發(fā)現(xiàn)無論一個(gè)政府是多么的正義,它都可能有時(shí)制定一些不受歡迎和在道德上引起不快的法律。④譬如稅法的制定,人們總是不希望交稅,而稅法也總是被認(rèn)為是“惡法”,難道人們就不要遵守它了嗎?

  那么,人們?yōu)槭裁匆袷胤桑傻臋?quán)威到底來自于哪里呢?伯爾曼在《法律與宗教》中說了一句著名的話:“法律必須被信仰,否則他將形同虛設(shè)。”信仰不是認(rèn)同,不是確信,而是人們發(fā)自內(nèi)心的贊同,是一種情感,并愿意自覺自愿的去按照他來規(guī)制自己的行為。筆者認(rèn)為,人們遵守法律是因?yàn)槿藗冃叛龇桑哉f法律的權(quán)威的核心是人們對(duì)法律的信仰。如拉茲所說“只有他承認(rèn)所認(rèn)定的權(quán)威命令具有權(quán)威的約束力,并且肯于服從這些命令,而不是想要直接服從適用他的理由。”所以說暴力是作為人們要服從法律的理由,而非法律權(quán)威之所在,但是不可否認(rèn)強(qiáng)制力也是必須的,只有當(dāng)暴力這種次要權(quán)威和主要的權(quán)威聯(lián)系在一起時(shí),便會(huì)成為有效權(quán)威。

  二、法律因被信仰而具有權(quán)威

  (一)法律應(yīng)該被信仰

  對(duì)法律的信仰,是人們發(fā)自內(nèi)心的去遵守法律,而不是受外力的影響。例如,A命令B去做一件事,只有當(dāng)這件事是滿足B的需要時(shí),他才會(huì)樂意的去做,而不是因?yàn)椴蝗プ鰰?huì)使A受到傷害,或是因?yàn)锳是B的父母,B處于對(duì)A的尊重而去尊重法律。

  伯爾曼認(rèn)為“除非人們覺得那是他們的法律,否則就不會(huì)尊重。”怎樣使人們覺得那是他們自己的法律呢?筆者認(rèn)為只有人民感受法的美,人都有追求美好事物的心里,自然就會(huì)在不自覺中愛法,尚法,這樣就是對(duì)法律的信仰。那法的美體現(xiàn)在哪呢?法的美應(yīng)體現(xiàn)在法律內(nèi)容和法律的程序方面。

  1.體現(xiàn)正義與自由的法律內(nèi)容。法律應(yīng)該滿足人們的需要,一法學(xué)家說過“一個(gè)人自己在為自己制定法律,并且只服從于自己所立之法”,如果法律都是他律,顯然民眾就不會(huì)從心底自愿去服從,所有權(quán)威就是不存在的。人們往往會(huì)認(rèn)為如果一個(gè)法律滿足了人們的愿望,那它就是善的;相反,如果一個(gè)法律不能滿足人們的愿望,對(duì)人們的行為諸多的限制,那這個(gè)法律是惡的。也可以說能讓人們信仰的法是善法,是良法。善法應(yīng)該是體現(xiàn)正義與自由的。

  自由,是法律的一個(gè)基本價(jià)值。法律應(yīng)該是保障人們自由的,從法律的制定到法律的實(shí)施都應(yīng)當(dāng)保障人們的自由。例如,人們都希望有取得自己的私有財(cái)產(chǎn)的自由,此時(shí)法律規(guī)定“合法的私有財(cái)產(chǎn)不受非法侵害”則滿足了人們這種對(duì)自由的需求,那么人們就會(huì)自覺地遵守法律。但是值得注意的是法律應(yīng)體現(xiàn)的自由是受限制的自由。因?yàn)槊總€(gè)人都要求個(gè)人自由,往往自己的自由行為卻是對(duì)他人自由行為的侵害,所以自由應(yīng)該有個(gè)限度,即不能損害他人的利益。滿足了人們對(duì)自由和正義需要的法律,人民大眾才會(huì)主動(dòng)去遵守的法律。

  正義,是法律另一個(gè)基本價(jià)值。對(duì)于正義,筆者認(rèn)為主要是兩個(gè)方面,首先是平等,即作為平等的人要受到社會(huì)和政府平等的對(duì)待;作為每一個(gè)平等的人,都享有平等的生存權(quán)和自由權(quán)。法律要保障平等權(quán)。其次是對(duì)社會(huì)和經(jīng)濟(jì)不平等的安排能使這種不平等可以合理地指望每一個(gè)職位在公平的機(jī)會(huì)條件下對(duì)所有人開放。筆者認(rèn)為是一種不平等中的公平,追求的是一種結(jié)果上的,實(shí)質(zhì)上的正義。如今社會(huì)發(fā)展日新月異,一個(gè)國家多至上百條的法律,往往存在這樣一些法律,它們是人們所說的惡法,是不正義的,可是人們卻是在遵守。典型的是稅法的存在,人們遵守它是因?yàn)樗拇嬖谄鋵?shí)質(zhì)是為人們的利益服務(wù)的,能夠?yàn)榇蠖嗳藥砝?,從而人們自愿的接受。?dāng)今社會(huì)越來越關(guān)注社會(huì)本位,更加注重實(shí)質(zhì)上的公平。被稱作惡法的稅法,是對(duì)收入的二次分配,是為了減少社會(huì)貧富差距,穩(wěn)定社會(huì)關(guān)系,這恰恰體現(xiàn)了這樣一種實(shí)質(zhì)上的正義。如龐德所說“我們說的法律的正義是,在不能滿足人們對(duì)它們的一切要求的情況下,至少盡可能地做好些。”

  2.體現(xiàn)公平公正的法律程序。伯爾曼指出“司法正義的諸多理想,憑借他們在司法、立法和其他儀式中的種種象征標(biāo)記而得以實(shí)現(xiàn)。”在立法上,立法應(yīng)嚴(yán)格按照一定程序進(jìn)行的,充分反映大眾的意志。在司法中,公正的程序體現(xiàn)為比如給予雙方當(dāng)事人平等的發(fā)言機(jī)會(huì),對(duì)于犯罪嫌疑人的無罪推定,乃至像西方社會(huì)證人把手放在圣經(jīng)上宣誓所說一切屬實(shí),都是在使人們對(duì)法律產(chǎn)生一種信任感或是給予這方面的暗示。正如有人所說,人們對(duì)公正的理解和體驗(yàn),首先是從看得見的程序中開始的,即使某些程序只是一種純粹的形式罷了。

  (二)對(duì)法律的信仰不是盲目信仰

  我們這里討論的法律信仰,是指對(duì)合理法律的信仰,而不是對(duì)一切法律的信仰,應(yīng)該避免對(duì)法律的盲目信仰。著名的哲學(xué)家、法學(xué)家蘇格拉底先生最后被一場不公正的審判,被他深愛的人民判處了死刑,執(zhí)行的那天早晨,監(jiān)獄大門為他打開,原本他是可以逃走的,可是他卻選擇平靜的喝下毒酒,他的遺言引人深思“我是偉大的雅典城邦的一員,我深愛著這座偉大的雅典城,我要守護(hù)政治和法律的尊嚴(yán)……,我必須遵守這個(gè)城邦的法律,我也曾經(jīng)享受過這個(gè)法律所給予我的利益。這是所有的雅典人所必須遵守的法律。我愿意接受這個(gè)不公正的判決,飲下這杯毒酒。”筆者認(rèn)為這就是對(duì)法律的盲目的信仰。另一個(gè)例子就是在著名的東京審判上,日本戰(zhàn)犯在面對(duì)鐵證如山的證據(jù)面前,他們供認(rèn)不諱,但是他們?nèi)藗兙谷粸樽约鹤鰺o罪辯護(hù),因?yàn)樗麄冋J(rèn)為自己沒有錯(cuò),他們執(zhí)行的是上級(jí)的命令,是國家的法律,顯然也是一種盲目的信仰。我們所提倡的是信仰充滿真善美的法律,而不是不公正的,侵害人權(quán)的法律。對(duì)法律的盲目信仰不是我們提倡的信仰,而是對(duì)法律盲目的服從,這樣不但會(huì)阻礙法律的發(fā)展,而且會(huì)妨礙立法的完善和對(duì)司法的有效監(jiān)督。

  三、中國應(yīng)重視對(duì)法律的信仰

  中國古代法即是刑,法永遠(yuǎn)是惡的,永遠(yuǎn)和暴力相聯(lián)系。同是,法只是統(tǒng)治階級(jí)愚民,馭民的工具,人們長期以來恥訟,懼訟。人們總是依靠綱常倫理來解決問題。這種和諧無訟的情況,使人們對(duì)法律產(chǎn)生了不信任。到現(xiàn)代,我國處于社會(huì)主義初級(jí)階段,市場經(jīng)濟(jì)還不很完善,隨著時(shí)代的快速發(fā)展,目前所制定的一些法律早已不適應(yīng)現(xiàn)代社會(huì)的發(fā)展,使法律產(chǎn)生了許多不足之處,也使人們對(duì)法律產(chǎn)生了懷疑,法律信仰的狀況還是有待提高。所以加強(qiáng)民眾對(duì)法律的信任和依賴感實(shí)為至關(guān)重要。筆者認(rèn)為應(yīng)做到如下幾點(diǎn):

  (一)良法的制定

  首先,立法機(jī)關(guān)應(yīng)該制定更具公正性、權(quán)威性、穩(wěn)定性的法律。立法是法律產(chǎn)生的第一項(xiàng)程序關(guān)口,良法的制定是使法律產(chǎn)生權(quán)威的最基本要求。法律不僅僅是統(tǒng)治工具,我們要使法律更加貼近人們的需求,充分體現(xiàn)法律的內(nèi)在價(jià)值,要讓人們相信法律。對(duì)我們現(xiàn)存的法律,筆者認(rèn)為有兩點(diǎn)需要改進(jìn)。首先是有一些法律并沒有很好地保障人們的利益,例如《國家賠償法》中的一些規(guī)定,對(duì)于賠償?shù)囊螅r償?shù)臄?shù)額,賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)的規(guī)定,往往使當(dāng)事人的合法權(quán)益得不到應(yīng)有的保障。又如《集會(huì)游行示威法》中的規(guī)定,對(duì)于游行示威規(guī)定了許多限制,幾乎變成了一部不準(zhǔn)游行示威法。其次,有些法律條文規(guī)定的過于籠統(tǒng),過于泛道德化,如《公務(wù)員法》中規(guī)定,公務(wù)員有全心全意為人民服務(wù)的義務(wù),實(shí)踐中缺乏操作性,這樣就無法對(duì)公務(wù)員是否為人民服務(wù)進(jìn)行有效的監(jiān)督。

  (二)加強(qiáng)司法、執(zhí)法的建設(shè)

  執(zhí)法機(jī)關(guān)應(yīng)該嚴(yán)格依照法律辦事,樹立法律之上的信念。為了加強(qiáng)司法、執(zhí)法過程中的公平性,一方面要切實(shí)加強(qiáng)公職人員的法律素質(zhì)教育,正如人們常說的:徒法不足以自行,良法還需要良吏。另一方面要加強(qiáng)公眾對(duì)執(zhí)法、司法活動(dòng)的民主監(jiān)督,加強(qiáng)其內(nèi)部的民主考核制度,對(duì)權(quán)力的限制。孟德斯鳩說過“一切有權(quán)力的人都容易濫用權(quán)力,這是萬古不變的一條經(jīng)驗(yàn)。”所以應(yīng)該加強(qiáng)對(duì)權(quán)力的監(jiān)督。而事實(shí)上,我國現(xiàn)在對(duì)權(quán)力的限制往往是更多地依賴于道德的約束和榜樣的示范作用,不斷地進(jìn)行思想先進(jìn)性教育,但是整個(gè)權(quán)力的問題是無法通過個(gè)人的高尚行為得到解決的,反而會(huì)引導(dǎo)人們?nèi)E用權(quán)力,惡化社會(huì)風(fēng)氣。⑤

  (三)加強(qiáng)法制教育和法制宣傳

  誠然信仰是不可以被教育出來的,但是我們可以通過教育來普及法律,使人們認(rèn)識(shí)法律,了解法律,這樣才可以使他們發(fā)現(xiàn)法律之中的美。很遺憾的是,我們至今仍能從電視或是報(bào)紙中看到,有些偏遠(yuǎn)的農(nóng)村地區(qū)人們?nèi)栽谟盟麄兊拇逡?guī),家規(guī),族規(guī)辦事而根本不知道法律為何物,甚至還出現(xiàn)集體抗拒執(zhí)法的現(xiàn)象。對(duì)法律的無知,是不利于法律權(quán)威的形成的,應(yīng)該加強(qiáng)法的宣傳力度,增強(qiáng)公民的法律意識(shí),促進(jìn)人們對(duì)法的價(jià)值功能的認(rèn)同,從而促進(jìn)法律信仰的形成。畢竟當(dāng)今中國人們的法律意識(shí)和制約權(quán)力意識(shí)的形成還是有限的,還是需要通過教育,通過宣傳等外力來使人們認(rèn)識(shí)法律,了解它的本質(zhì),然后才能使人們自覺地認(rèn)識(shí)和尊重法律。

  四、結(jié)語

  現(xiàn)在中國從強(qiáng)調(diào)法制到強(qiáng)調(diào)法治,主張建設(shè)法治中國。何謂法治,亞里士多德曾經(jīng)說過,法治就是指已經(jīng)制定好的法律被人們所信服,且被人們所信服的法律是制定良好的法律??梢娨獙?shí)現(xiàn)法治社會(huì),首先要使人們對(duì)法律產(chǎn)生信仰。正如鄧少嶺教授所說“民眾知法、愛法、尚法則法治興,民眾對(duì)法漠不關(guān)心、憎法、厭法、避法則法治弛。”拉茲把法律權(quán)威分為事實(shí)權(quán)威和合法性權(quán)威,事實(shí)權(quán)威就是人們同意法律具有權(quán)威,合法性權(quán)威是指人們應(yīng)該認(rèn)同法律具有權(quán)威,而法律的合法性權(quán)威就來自于對(duì)法律的信仰。

  注釋:

 ?、賉美]菲尼斯著.董嬌嬌,等譯.自然法與自然權(quán)利.中國政法大學(xué)出版社.2005年版.

 ?、赱美]羅斯科・龐德著.通過法律的社會(huì)控制.商務(wù)印書館.2009年版.

 ?、酆斡廊A.現(xiàn)代法理學(xué)中“法律權(quán)威”問題的困境-----以哈特對(duì)奧斯丁的批判為線索.西南政法大學(xué)行政法學(xué)院.政法學(xué)刊.第27卷.第一期.

  ④[英]約瑟夫・拉茲著.孫曉春,曹海軍,鄭維東,王歐,等譯.自由的道德.吉林人民出版社.2006年版.第77頁.

 ?、莺斡袢?法律權(quán)威與法治.法學(xué)研究.2009(08).

  參考文獻(xiàn):

  [1]朱景文主編.法律學(xué)研究.北京:中國人民大學(xué)出版社.2005.

  [2][美]羅斯科・龐德著.沈宗靈譯.通過法律的社會(huì)控制.北京:商務(wù)印書館.2009.

  關(guān)于法律的政治論文篇二

  法律推理與法律適用

  「內(nèi)容提要」  法律推理在法律適用過程中就是一個(gè)從已查證屬實(shí)的事實(shí)和已確定適用的法律規(guī)定出發(fā)推論出判決或裁定的過程。法律推理是法律適用的組成部分,沒有法律推理,就沒有法律適用。

  在我國司法實(shí)踐中法律適用通常采用的是形式推理,而這恰恰在某些情況下,特別是在一些疑難案件中已不再適合,必須代之以高層次的實(shí)質(zhì)推理。

  法律推理是法學(xué)家和法律工作者在各自的工作中經(jīng)常運(yùn)用的一種思維方式。但在我國法學(xué) 理論 界卻很少 研究 這個(gè) 問題 。本文試圖結(jié)合我國法制實(shí)踐從理論上就法律推理與適用法律的若干問題,加以闡述。

  一、法律推理在法律適用中的作用

  推理通常是指人們邏輯思維的一種活動(dòng),即從一個(gè)或幾個(gè)已知的判斷(前提)得出另一個(gè)未知的判斷(結(jié)論)。這種思維活動(dòng)在法律領(lǐng)域中的運(yùn)用就泛稱法律推理,它“大體上是對(duì)法律命題運(yùn)用一般邏輯推理的過程。”(《牛津法律指南》)

  法律推理在法律領(lǐng)域中是廣泛運(yùn)用的,從立法、執(zhí)法、司法、對(duì)法律實(shí)施的監(jiān)督以至一般公民的法律意識(shí)中,都有法律推理的活動(dòng)。一個(gè)明確的例證是刑事案件的偵查活動(dòng)。偵查員往往要從某種現(xiàn)象(前提)推論出結(jié)果。例如,從犯罪現(xiàn)場是否留有痕跡來推論罪犯是初犯或累犯,從一件衣服的外形推論這一衣服主人的精神狀態(tài),等等。這種思維活動(dòng)就是推理。

  在各級(jí)司法部門,特別是法官對(duì)具體案件的審理或裁定的過程中,法律推理占有顯著的地位,適用法律的一個(gè)基本要求是我國刑、民訴訟法中所規(guī)定的 “以事實(shí)為依據(jù),以法律為準(zhǔn)繩”。事實(shí)和法律就是法律推理的兩個(gè)已知判斷(前提),法官必須根據(jù)這兩個(gè)前提才能推論出判決或裁定(結(jié)果)。適用法律要求 “法律面前人人平等”,也即同樣的前提應(yīng)該有同樣的結(jié)果,這是法律推理的基本公式。

  為了正確地適用法律,必須先確定案件事實(shí),并為此掌握確鑿證據(jù)。同時(shí)又必須確定適用于該案件事實(shí)的有關(guān)法律規(guī)定。然后,從已查證屬實(shí)的事實(shí)和已確定的法律規(guī)定出發(fā)推論出判決或裁定。適用法律推理的過程決不是象2+2=4這樣簡單的算術(shù)。象一般推理一樣,法律推理是一種理性的、嚴(yán)密的思維活動(dòng),特別在特定情況下,例如法律沒有明文規(guī)定或碰到疑難案件的情況下,這種推理活動(dòng)就可能更為復(fù)雜??傊?,法律推理在法律適用過程中是一個(gè)必不可少的組成部分。沒有法律推理,就沒有法律適用。

  二、形式推理( 分析 推理)的主要形式

  在法律適用過程中通常使用的,一般是形式邏輯的推理,形式推理一般有三種形式:演繹推理、歸納推理和類比推理(類推)。

  與實(shí)行判例法制度國家不同, 中國 以制定法為主要法律淵源,判例不被認(rèn)為是法律淵源之一。根據(jù)中國憲法規(guī)定審判機(jī)關(guān)僅有權(quán)適用法律,并無創(chuàng)制法律、法規(guī)的權(quán)力。因而“以事實(shí)為根據(jù),以法律為準(zhǔn)繩”這一原則中所講的“法律”僅指制定法,而不是判例法。在中國不存在判例法。因此,在適用法律過程中運(yùn)用的形式推理主要是指演繹推理,即從一個(gè)共同概念聯(lián)系著的兩個(gè)性質(zhì)的判斷(大、小前提)出發(fā),推論出另一個(gè)性質(zhì)的判斷(結(jié)論)。法律規(guī)定(一般由行為模式和法律后果二者構(gòu)成)是大前提,案件事實(shí)是小前提,結(jié)論就是判決或裁定。

  例如一個(gè)法院審理一個(gè)重婚罪案件,如果它判決被告(甲、丙)有罪并判刑,那么這一判決所體現(xiàn)的三段論推理大體上是:大前提是《刑法》第180 條(1997年《刑法》應(yīng)為258條)規(guī)定:“有配偶而重婚的,或者明知他人有配偶而與之結(jié)婚的,處二年以下有期徒刑或者拘役。”小前提是經(jīng)查證屬實(shí)的案件事實(shí),甲已有配偶乙而又與丙結(jié)婚,丙本人雖未結(jié)婚但明知甲有配偶而與之結(jié)婚,因此甲丙二人均犯有重婚罪。在這里,重婚是聯(lián)系大小前提的共同概念,通過這一概念的中介作用,使大小前提聯(lián)系起來,即法律規(guī)定重婚罪,案件事實(shí)表明甲丙二人的行為都構(gòu)成重婚,因而通過從一般到特殊的推理,判決二人均犯重婚罪。

  從以上可以看出,法律推理的首要作用在于為結(jié)論提供正當(dāng)理由。上述重婚罪的結(jié)論(判決)的正當(dāng)理由就是刑法第180條規(guī)定的重婚罪以及甲丙二人行為構(gòu)成重婚的事實(shí)(處刑輕重的理由這里暫且不論)。

  形式推理的第二種形式是歸納推理。演繹推理是從一般到特殊的推理,歸納推理則是從特殊到一般的推理。在法律適用過程中運(yùn)用歸納推理的典型是判例法制度。在這種制度下,法官受理案件,要將本案事實(shí)與以前類似案件的事實(shí)加以比較(區(qū)別),從這些事實(shí)中歸納出一個(gè)比較抽象的法律原則或法律規(guī)則。

  在我國,法官的判決一般以有關(guān)法條作為基礎(chǔ),因而在法律適用過程中,上述歸納推理的方式較少使用,但判例也有重要作用。根據(jù)《人民法院組織法》第11條第1款規(guī)定,“各級(jí)人民法院設(shè)立審判委員會(huì),實(shí)行民主集中制。審判委員會(huì)的任務(wù)是 總結(jié) 審判經(jīng)驗(yàn),討論重大的或者疑難的案件和其他有關(guān)審判工作的問題”。根據(jù)憲法,最高人民法院是最高審判機(jī)關(guān),它有權(quán)監(jiān)督地方各級(jí)人民法院和專門人民法院的審判工作,上級(jí)人民法院則有權(quán)監(jiān)督下級(jí)人民法院的審判工作。因此,最高人民法院審判委員會(huì)在總結(jié)審判經(jīng)驗(yàn)時(shí),就有權(quán)討論(實(shí)際上是審查)下級(jí)法院的、在它認(rèn)為是重大或疑難案件的判決。它所同意的判決“可供各級(jí)人民法院借鑒”,也即起到判例作用。自1985年5月開始,最高人民法院正式對(duì)外出版《公報(bào)》,其中就刊載了“案例”(判例)。從1985——1987年三年共12期《公報(bào)》中,共刊載了40個(gè)案例,除個(gè)別案例外,絕大部分都是地方人民法院的案例。這些案例實(shí)際上在審判同類案件中起著范例作用。這也就是說,最高人民法院對(duì)下級(jí)法院關(guān)于類似案件的判決進(jìn)行比較,從中選擇出個(gè)別可供其他法院“借鑒”的案例,或者從下級(jí)法院的具體案件中歸納出某種一般法律原則或規(guī)則。就這些意義上說,最高人民法院運(yùn)用了歸納推理,即從特殊到一般的推理的方式。

  形式推理在法律適用中運(yùn)用的再一種形式是類比(法學(xué)上統(tǒng)稱為類推適用或比照適用)。在我國法律中,類比推理在《刑法》中規(guī)定得最為明顯。“本法分則沒有明文規(guī)定的犯罪,可以比照本法分則最相類似的條文定罪判刑,但是應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)最高人民法院核準(zhǔn)。”(第79條)

  類比推理在法律適用過程中的公式大體上是:甲規(guī)則適用于乙案件;丙案件在實(shí)質(zhì)上都與乙案件類似;因此,甲規(guī)則也可適用于丙案件。有的著作認(rèn)為類比推理的特征是既非從一般到特殊,也非從特殊到一般,而是從特殊到特殊,因?yàn)檫@些推理是以丙案件與乙案件類似這一前提為基礎(chǔ)來進(jìn)行的。但如果從對(duì)丙案件的判決(結(jié)論)仍需以甲規(guī)則(大前提)為基礎(chǔ)來推理,那么類比推理的特征也是從一般到特殊。

  在我國刑法中,除了上面所說的《刑法》第79條的司法類推外,近年來在不少 經(jīng)濟(jì) 、行政法律中還規(guī)定了立法類推,即在這些法律上明文規(guī)定對(duì)某些構(gòu)成犯罪的行為,比照《刑法》分則特定條款追究刑事責(zé)任,從而擴(kuò)大這些條款的適用范圍。例如,《專利法》第63條規(guī)定,假冒他人專利,情節(jié)嚴(yán)重的,對(duì)直接責(zé)任人員比照《刑法》第127條規(guī)定(假冒商標(biāo)罪)追究刑事責(zé)任。

  以上兩種類推,從法律適用而論,僅司法類推才需要受理案件的法官進(jìn)行類比推理,即由他們來作出判斷:是否這種犯罪是《刑法》分則中沒有明文規(guī)定的;分則中哪一條文才是最相類似的,即可以作為定罪量刑的大前提。當(dāng)然,這種判斷要由最高人民法院核準(zhǔn)。在立法類推中,由于法律上已明文規(guī)定比照的條文,因而法官在適用法律過程中并不需要作出象司法類推中的判斷,而可以直接以立法上規(guī)定的、應(yīng)比照的條文作為大前提,來進(jìn)行演繹推理。

  三、形式推理中的謬誤

  常見的謬誤是實(shí)質(zhì)內(nèi)容的謬誤,大體上有以下幾種形式。第一,偶然的謬誤,即將一個(gè)一般規(guī)則適用于不應(yīng)適用該規(guī)則的特殊情況。例如,刑法規(guī)定,犯罪者應(yīng)受刑罰,但如果將這一規(guī)則適用于法律上規(guī)定不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人就是錯(cuò)誤的。第二,與偶然謬誤相反,將一個(gè)僅適用于特殊情況下的規(guī)則適用于一般情況。例如,民法通則第145條規(guī)定,涉外合同當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律。但如果將這一僅適用于涉外經(jīng)濟(jì)合同的特殊規(guī)則,適用于一般經(jīng)濟(jì)合同的案件,當(dāng)然是錯(cuò)誤的。第三,文不對(duì)題的謬誤,即改變前提中的要點(diǎn)。例如一個(gè)辯護(hù)人為被告甲所作的辯護(hù)要點(diǎn)是,甲是“好人”,所以他不會(huì)犯這種罪。第四,循環(huán)論證的謬誤,即用以證明論題的論據(jù)本身,要靠這一論題本身來證明。例如以甲有權(quán)利來證明乙負(fù)有義務(wù),反過來,又以乙負(fù)有義務(wù)來證明甲有權(quán)利。第五,根據(jù)不足的謬誤,如某商店有一天被竊,甲在當(dāng)天曾去購物,因而認(rèn)為甲是偷竊者。第六,許多問題的謬誤,即對(duì)一個(gè)包含若干問題的問題或必須推定前提的問題,要求作出一個(gè)簡單的回答。

  形式推理中的謬誤還有文字上的謬誤,通常是指用詞上的失誤。例如在前提和結(jié)論中使用一個(gè)多義詞;使用模棱兩可的詞;用代表事物部分的前提,來論證事物整體的結(jié)論,等等。此外,還有通常形式邏輯中講的三段論推理中的謬誤。

  四、實(shí)質(zhì)推理的必要性和主要形式

  形式推理( 分析 推理)在 法律 適用中具有重要作用,而且也是經(jīng)常使用的推理方式。這種推理正好符合人們在心理上對(duì)法律的要求,例如要求法律有確定性、穩(wěn)定性和可預(yù)測性。但這種推理方式一般僅適用于簡易案件。

  例如,一個(gè)城市的 交通 法規(guī)明文規(guī)定:凡在交通管理當(dāng)局明令禁止停車的地方停車,罰款5元。因而,不論是誰,也不問動(dòng)機(jī),只要一違反這一規(guī)定,就應(yīng)交5元罰款。有的國家可以將這類案件的處理簡易到這樣的程度:交通警在違章汽車駕車人不在時(shí),在這一汽車上留下罰款通知,要求駕車人(或車主)在期限內(nèi)將罰款支票寄往有關(guān)部門。

  因此,人們設(shè)想:可以在禁止停車地點(diǎn)放一機(jī)器人來代替交通警兼收取罰款人。在一般情況下,這類案件根本無需開庭、審訊、查證、辯論、上訴等等活動(dòng),罰款通知就是行政裁決。

  如果所有案件都象這類違章停車事件的處理那樣簡易,那么,法律就真仿佛是自動(dòng)時(shí)、不言而喻的東西了,或者就象18世紀(jì)孟德斯鳩所說的,“國家的法官不過是宣告法律的嘴。”(《論法的精神》)或者象現(xiàn)在流行的一種看法:可以用 電子 計(jì)算 機(jī)來代替法官。但法院所審理的案件不可能都是簡易案件,更不可能都簡易到象上面所說的違章停車事件那樣的程度。因此,法官的作用不可能消極到僅僅是“宣告法律的嘴”。電子計(jì)算機(jī)盡管對(duì)司法工作可以起很大作用,但至少到今天為止的實(shí)踐來看,人們不能設(shè)想可以完全用機(jī)器人來代替法官。至少就法律推理而論,它并不象使用電子計(jì)算機(jī)那樣的操作方式。

  法律推理的復(fù)雜性,不僅在于它并不是機(jī)械的操作方式,還在于它并不限于上面所講的形式推理(在我國主要指三段論式推理)。它在有的情況下,特別是在所謂疑難案件中,必須進(jìn)行一種高層次的實(shí)質(zhì)推理,這種推理并不是指思維形式是否正確,而是關(guān)系到這種思維的實(shí)質(zhì) 內(nèi)容 如何確定的 問題 。

  我們不妨以上述違章停車事件為例,來說明形式推理和實(shí)質(zhì)推理的區(qū)別。違章停車應(yīng)處罰款的規(guī)定是大前提,某甲違反停車的事實(shí)是小前提,結(jié)論(裁決)是甲違章停車應(yīng)處罰款5元。這是最簡易的案件之一,也是一種最簡易的形式推理。這里并不涉及對(duì)法律規(guī)定或事實(shí)的實(shí)質(zhì)內(nèi)容的評(píng)價(jià),不涉及價(jià)值觀。但假定事實(shí)是甲之所以違章停車,是由于他在駕車駛行時(shí)心肌梗塞發(fā)作,只能被迫停車。在這種情況下,執(zhí)法的交通警或受理這一案件的法官又如何處理呢?假定法律上對(duì)這種意外情況既無明文規(guī)定,也無類似規(guī)定,他們顯然就需要另一種高層次的推理了。他們可能作出這樣的結(jié)論:根據(jù)交通法規(guī),對(duì)甲應(yīng)處罰款,但他之所以違章停車是由于不可抗力的原因,因而應(yīng)免于追究法律責(zé)任。這種推理已不是形式推理,而是涉及到對(duì)法律規(guī)定和案件事實(shí)本身的實(shí)質(zhì)內(nèi)容的評(píng)價(jià)。執(zhí)法和司法人員可能既要考慮法律的確定性(這當(dāng)然也是一種價(jià)值),但更要考慮到諸如人道主義等價(jià)值。

  一般地說,在疑難案件的情況下需要進(jìn)行實(shí)質(zhì)推理。但通常所說的疑難案件可以有不同情況。例如有的僅僅有關(guān)案件事實(shí)的疑難,案件情況復(fù)雜,難以查證,難以認(rèn)定事實(shí)等。有的僅僅有關(guān)法律規(guī)定的疑難,如法律中沒有明文規(guī)定,法律規(guī)定本身模糊不明等。也有的是案件事實(shí)和法律規(guī)定結(jié)合在一起的疑難。就 研究 運(yùn)用法律推理而論,我們所講的疑難案件主要是指有關(guān)法律規(guī)定的疑難案件,或法律規(guī)定與案件事實(shí)結(jié)合在一起的疑難案件;僅僅有關(guān)案件事實(shí)的疑難案件,并不直接涉及法律適用過程中法律推理問題。

  在我們所講的疑難案件中,有以下幾種情況可能需要進(jìn)行實(shí)質(zhì)推理。

  第一,法律規(guī)定本身意義含糊不明,而且這種含糊不明并不是文字上的含糊,文字上的含糊可以通過文字解釋來解決。而法律規(guī)定本身意義含糊是指實(shí)質(zhì)內(nèi)容的含糊,如果要進(jìn)行法律解釋,這種解釋已不是文字解釋而是實(shí)質(zhì)內(nèi)容或價(jià)值觀的解釋,已屬于實(shí)質(zhì)推理的范圍。例如,對(duì)法律規(guī)定中所講的“公平”、“正當(dāng)”、“公共利益”之類概念的解釋,都是涉及實(shí)質(zhì)內(nèi)容或價(jià)值觀的解釋,就屬于實(shí)質(zhì)推理的范疇了。第二,法律中對(duì)有關(guān)主題本身并無明文規(guī)定,也就是出現(xiàn)了法學(xué)著作中通常所講的“法律空隙”。出現(xiàn)“法律空隙”有各種原因,它可能是在制定有關(guān)法律時(shí)在客觀上應(yīng)作規(guī)定,但由于某種原因而未加規(guī)定,它也可能是在有關(guān)法律制定后出現(xiàn)了難以預(yù)料的新情況。例如我國近年來在體制改革過程中出現(xiàn)的很多新情況,如股份制、私營 企業(yè) 等,又如由于 科技 的 發(fā)展 帶來的新情況,如人工授精、安樂死等,它們都使原有的法律中出現(xiàn)了某種“空隙‘。第三,法律規(guī)定本身可能有抵觸。第四,法律中可能規(guī)定兩種或兩種以上可供執(zhí)法者、司法者選擇適用的條款。第五,出現(xiàn)通常所說的”合法“與”合理“之間的矛盾。即某一行為或關(guān)系,在法律上講是”合法“的,但從 經(jīng)濟(jì) 、 政治 、倫理等角度講,卻是”不合理“ 的。或反過來,從法律上講是”違法“的,但從其他角度講,卻是”合理“的。在我國 社會(huì) 主義法律制度下,總的來說,”合法“與”合理“應(yīng)該是一致的,但在實(shí)際生活中,尤其在社會(huì)主義初級(jí)階段,新舊體制并存,法制正在逐步完善的過程中,在特定情況下,會(huì)存在”合法“和”合理“之間的矛盾。

  在出現(xiàn)以上這些情況時(shí),執(zhí)法者、司法者在適用法律時(shí)顯然已不能運(yùn)用形式推理。因?yàn)樵谶@些情況下,或者是大前提含糊不明,或者是原有大前提不合適,必須明確或另找一個(gè)大前提。這種思維活動(dòng)就是實(shí)質(zhì)推理,即根據(jù)一定的價(jià)值觀來作出判斷。

  在出現(xiàn)以上這些情況時(shí),對(duì)健全法制來說,主要的解決辦法當(dāng)然是修改原有法律或制度新的法律。但在法律適用過程中遇到這些情況又如何處理呢?很難設(shè)想:一個(gè)法院在受理一個(gè)在它管轄范圍內(nèi)的案件時(shí),可以以它自己認(rèn)為某一法律規(guī)定含糊不明為理由,而拒不作出判決。

  從各國法制實(shí)踐來看,在出現(xiàn)以上這些情況時(shí),主要通過以下一些形式來進(jìn)行實(shí)質(zhì)推理。第一,通過司法機(jī)關(guān)對(duì)法律的精神進(jìn)行解釋(僅僅文字上解釋一般不能列入實(shí)質(zhì)推理范疇);第二,提出新判例,修改或推翻前判例;第三,通過衡平法來補(bǔ)充普通法;第四,根據(jù)正義、公平等法律、倫理意識(shí)來作出判斷;第五,根據(jù)習(xí)慣、法理(權(quán)威性法學(xué)著作中所闡述的學(xué)理)來作出判斷;第六,根據(jù)國家的政策或法律的一般原則來作出決定。由于各國社會(huì)制度、 歷史 文化傳統(tǒng)的不同,采取的形式各有不同。在我法制實(shí)踐中,法律適用過程中的實(shí)質(zhì)推理形式,主要是司法機(jī)關(guān)對(duì)法律的精神進(jìn)行解釋,以及根據(jù)國家政策或法律的一般原則來作出判斷。

  在我國,全國人大會(huì)有權(quán)解釋法律。但這種立法解釋實(shí)際上很少使用,使用較多的是正式的司法解釋,即由最高人民法院和最高人民檢察院在審判和檢察工作中就具體 應(yīng)用 法律所進(jìn)行的解釋。此外,國務(wù)院及其主管部門對(duì)有關(guān)法規(guī),省級(jí)人大會(huì)和人民政府對(duì)有關(guān)地方性法規(guī),也都分別有權(quán)進(jìn)行解釋。在我國,國家的政策和法律的一般原則,實(shí)際上是黨的有關(guān)政策通過“國家意志”的體現(xiàn),一般都規(guī)定在法律中,成為法律本身的組成部分?!睹穹ㄍ▌t》更明確規(guī)定: “民事活動(dòng)必須遵守法律,法律沒有規(guī)定的,應(yīng)當(dāng)遵守國家政策。”

  實(shí)質(zhì)推理過程中有兩個(gè)值得注意的問題。第一個(gè)是關(guān)于法律推理中的非邏輯思維問題。非邏輯思維在人們思維活動(dòng)中是存在的,而且在有些場合,例如對(duì)文藝創(chuàng)作或 科學(xué) 研究等活動(dòng),還具有相當(dāng)重要的作用,但適用法律必須以事實(shí)為根據(jù),以法律為準(zhǔn)繩,它主要是一種理性的、嚴(yán)密的邏輯思維的活動(dòng),無論對(duì)形式推理或?qū)嵸|(zhì)推理,都是一樣的。

  另一個(gè)值得注意的問題是必須慎重使用實(shí)質(zhì)推理。如上所述,在法律適用過程中,實(shí)質(zhì)推理在有的場合下是必不可少的,如果使用得當(dāng),它可以成為推動(dòng)法律發(fā)展的一個(gè)重要形式。但這種推理形式意味著賦予執(zhí)法、司法工作者在運(yùn)用形式推理?xiàng)l件下所沒有的權(quán)力,因而必須慎重地使用。執(zhí)法、司法工作者本身應(yīng)注意自我約束,更重要的是在制度上應(yīng)加強(qiáng)對(duì)執(zhí)法司法工作者在運(yùn)用實(shí)質(zhì)推理時(shí)的制約和監(jiān)督,以防止他們?yōu)E用權(quán)力。

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