對外承包工程企業(yè)銀行保函及其管理

對外承包工程企業(yè)銀行保函及其管理

　　【摘要】對外承包工程項目具有投資數(shù)額大、建設(shè)周期長等特點，建設(shè)過程中不可控因素較多，因此參與工程建設(shè)的各方都面臨著較大的風險。銀行保函作為工程風險轉(zhuǎn)移的一種重要形式，有效地保證了工程建設(shè)項目的順利實施。本文主要探討對外承包工程實施過程中常見的保函，以及承包商應如何加強保函管理，以維護自身利益。

　　【關(guān)鍵詞】對外承包工程企業(yè)　銀行保函　管理

　　保函是擔保人應申請人的要求，向受益人作出的一種以款項支付為手段，并由擔保人所作出的在一定期限內(nèi)承擔一定金額付款責任的書面信譽承諾。對擔保人來說是一種或有負債，擔保人將憑借受益人提交的與保函條款相符的書面索賠履行擔保支付責任，其目的是使商業(yè)合同的另一方獲得一種保證，以消除其對商業(yè)合同的一方是否履約的疑慮，促使商業(yè)活動順利進行。

　　一、對外承包工程涉及的銀行保函介紹

　　(一)常用的保函類型

　　對外承包工程企業(yè)常用的保函類型有投標保函、履約保函、預付款保函、質(zhì)保(滯留)金保函。

　　1.投標保函，是開立銀行受投標人的委托，給招標人出具的保證投標人從事正當投標活動的書面保證。投標保函的金額一般是項目標價的1%～5%。投標保函的有效期一般為投標日起90天～120天，投標保函的申請人是工程項目的投標人，受益人是工程項目的發(fā)包人。投標人向擔保銀行申請投標保函時應提供《對外承包工程項目投(議)標許可證》和準予參加投標通知書，經(jīng)銀行審查有關(guān)資料后開具投標保函，隨同投標書由投標人一并遞交招標人。開標后，中標者保函即時生效，未中標者的保函由招標人及時退還投標人。

　　投標保函的擔保銀行主要擔保在出現(xiàn)下列情況之一時，負責給予償付：(1)在投標有效期內(nèi)投標人無故撤銷其投標。(2)中標后，投標人未能同招標人簽訂合同。(3)中標后，投標人不能提供履約的保證文件。

　　保函的索賠條款，一般規(guī)定擔保銀行在收到招標人的首次索賠文件時應立即償付保函上的擔保金額。在索賠通知上，招標人必須說明索賠理由及情況，但無需要求證實。在擔保銀行和投標人之間的合同上應加以列明，以便分清責任。

　　2.履約保函，主要是保證承包商全面履行合同義務，即工程項目合同簽署后，項目發(fā)包人為制約承包商履行合同，而要求承包商提供銀行開立的履約保函。它擔保承包商必須按照合同條款履行其義務，否則銀行負責賠償一定金額給發(fā)包人。一般在合同文件簽訂之后若干期限內(nèi)開出。工程項目承包商申請履約保函應提供工程承包合同及其附件。履約保函的擔保金額，各地區(qū)差距很大，一般規(guī)定為合同金額的10%。由于承包商不能履行合同條款所規(guī)定的義務，發(fā)包人向擔保銀行發(fā)出索賠書面通知(可要求附違約證明)后，擔保銀行應立即支付違約金。但在保函中必須明確，其賠償?shù)倪`約金最多不能超過保函擔保金額。履約保函必須明確保函有效期，即保函開出日及終止日，保函終止日一般為工程完工驗收或比其更長的一段時間，應按工程的具體情況決定，超過保函的終止日履約保函即失效。由于履約保函保證期限較長，保證范圍廣，承包商違約的原因也很多，因此期間隱藏的風險也較大，應引起管理者的足夠重視。

　　3.預付款保函，根據(jù)國際工程的慣例，發(fā)包人一般被要求支付給承包商(承包商)一定金額的預付款，即承包商要求項目發(fā)包人預付一定金額的工程款，反過來，發(fā)包人為確保承包商在收了預付款不履行合同時，能夠收回預付款及其發(fā)生的利息，要求承包商必須提供銀行開立的預付款保函。預付款保函擔保承包商履行與發(fā)包人所簽的合同條款，企業(yè)一旦違約，擔保銀行將負責退回預付款項和應計的利息。在一般情況下，承包商和發(fā)包人簽訂項目承包合同時，就相應確認了銀行保函的基本格式和條款，發(fā)包人收到銀行保函后，才將預付款匯給項目承包商，承包商申請辦理的預付款保函所需提供的資料同履約保函一致。工程項目的預付款一般是合同金額的15%，預付款保函的擔保金額一般與預付款等額，如因不能履行合同而退回預付款時應計利息要在合同條款中明確，并在預付款保函的銀行責任條款中寫明。在承包商不能按合同履行義務時，銀行只要發(fā)包人提出要求退回預付款的書面通知，銀行就在承諾的有效期內(nèi)保證退款，包括應計的利息。

　　工程項目的預付款保函轉(zhuǎn)化為應付承包商的工程款，根據(jù)合同條款的不同要求，主要有3種方式：(1)按工程進度平均扣減;(2)按工程進度加速扣減;(3)集中扣減。工程項目的預付款是隨著工程的進展逐步轉(zhuǎn)化為承包商所應得的工程款的一部分，因此預付款保函的有效期是收到預付款生效，預付款全部轉(zhuǎn)化為工程款時保函失效。當發(fā)包人扣回全部預付款后，承包商應及時催促發(fā)包人退回預付款保函，以便及時合理的消除保函風險。

　　4.質(zhì)保金保函，主要是擔保承包商對完工后的工程缺陷進行保修，是指承包商向銀行申請開出的以工程業(yè)主為受益人的保函，保證在提前收回尾款后，如果承包工程達不到合同規(guī)定的質(zhì)量標準時，承包商將把這部分留置款項退回給工程業(yè)主，質(zhì)保金保函也稱“滯留金保函”、“預留金保函”、“留置金保函”、“尾款保函”。

　　在對外工程承包中，工程業(yè)主一般保留5%～10%的工程款作為預留金，待工程維修期滿而又無缺陷時再支付給承包商。如果承包商需要業(yè)主支付全額而不扣質(zhì)保金時，應提交銀行開立的質(zhì)保金保函，保證在工程保用期滿時，如果收到業(yè)主關(guān)于工程有缺陷的書面通知時，銀行負責歸還質(zhì)保金。

　　(二)保函的開立方式

　　保函的開立方式，主要有直開、轉(zhuǎn)開、直開后加保、加簽和背簽等幾種。

　　1.直開。直開的保函是指銀行應申請人的申請，直接向受益方開立的保函，憑此保函直接向受益方承擔擔保責任和義務。直開保函就其傳遞方來說，又可分為兩種：(1)擔保銀行直接將保函交給受益方，或由委托方將保函直接交給收益方。(2)擔保銀行開立保函后，不直接遞交，而是轉(zhuǎn)請另外一家銀行轉(zhuǎn)遞給收益方。在轉(zhuǎn)交的方式中，代為轉(zhuǎn)遞的銀行，稱為轉(zhuǎn)遞行或通知行，其所承擔的責任主要是核實保函的真?zhèn)魏图皶r將保函轉(zhuǎn)遞給收益人，無其他責任和義務。

　　2.轉(zhuǎn)開。轉(zhuǎn)開的保函是指擔保銀行應申請人的要求，根據(jù)合同的有關(guān)規(guī)定以及收益人所在國的習慣做法，以提供反擔保的形式委托受益人所在地銀行代為開立保函，并由受托的銀行向受益人承擔付款責任。這種轉(zhuǎn)開保函的方式又可稱為“連環(huán)擔保”。

　　轉(zhuǎn)開的保函真正的擔保人是受益人所在地受托辦理轉(zhuǎn)開保函的銀行，而申請人所在地的銀行只是處在反擔保的地位，其出具的擔保以辦理轉(zhuǎn)開保函的銀行為受益人，受托銀行根據(jù)反擔保人的反擔保向受益人出具保函，并與其構(gòu)成一種擔保合同關(guān)系。

　　3.加保、加簽和背簽，亞非地區(qū)某些國家習慣做法，還要求外國銀行直開的保函必須經(jīng)受益人所在國銀行加簽或背簽才能接受。由于各個國家和地區(qū)做法不同，對保函加保、加簽和背簽的理解和實施這些行為的銀行所承擔的責任也不盡相同。有些國家采取這些做法的目的，僅是要求對外國銀行開立保函的真?zhèn)芜M行核實。加保、加簽和背簽的銀行對保函實際上不承擔任何付款責任，也不受理受益人提出的任何索賠申請。它們并不成為保函實際當事人，僅僅起到轉(zhuǎn)遞行的作用。但也有些國家認為對保函加保，實際上是加保銀行在保函中加具保兌，如果實施過程中申請人違約，或受益人完成的合同義務得不到補償，這些加保的銀行也將負有向受益人進行支付的責任，因此，這些銀行也應作為保函的實施當事人。

　　(三)保函保證金及保函手續(xù)費

　　1.企業(yè)開立保函，一般情況要在擔保銀行存入保函金額一定比例的保證金，部分存款在保函有效期內(nèi)不得動用，只有在擔保責任解除，保函退回后才能動用。擔保銀行對信用較好的企業(yè)要求可適當放寬，也可以同意用不動產(chǎn)做抵押。很多信用好的企業(yè)采用免擔保的形式開立保函，銀行可給予一定額度的免擔保授信。企業(yè)也應積極向銀行申請授信額度，使用授信額度開立保函，無需存入保證金。如果未取得銀行保函的授信額度，必須存入一定比例保證金的，可以將保函保證金轉(zhuǎn)成定期存款，以取得利息收入，減少由于抵押保證金帶來的損失。

　　2.擔保銀行根據(jù)開立的保函金額按季度收取保函手續(xù)費。保函手續(xù)費費率各地不一，應按當?shù)劂y行的規(guī)定辦理。目前，我國國內(nèi)銀行保函費按季度計取，費率為1‰～1.5‰;國外開立銀行保函，保函費用按季1‰～2‰，國內(nèi)外的保函手續(xù)費基本相當，只是保函轉(zhuǎn)開時，還有保函轉(zhuǎn)開手續(xù)費。需要注意的是要及時掌握保函金額的變動，調(diào)減手續(xù)費。譬如，投標保函，開標后要及時結(jié)清，中標項目應把投標保函及時轉(zhuǎn)換為履約保函。履約保函要及時掌握保函終止期。預付款保函在每次扣減后，由于已減少了保函金額，從而應相應減少手續(xù)費支出。

　　二、有關(guān)保函的會計處理及管理

　　(一)保函業(yè)務的會計處理

　　1.開立保函前，向銀行存入保證金的賬務處理，按存入銀行的金額作如下會計分錄：

　　借：其他貨幣資金——保函保證金

　　貸：銀行存款

　　保證金收回或減少時作相反會計分錄。

　　2.對于存入的保證金，可以根據(jù)時間的長短，將該筆資金轉(zhuǎn)存為定期，獲取部分利息收入，以減少保函保證金占用資金帶來的損失，對于收到的利息收入，會計分錄如下：

　　借：銀行存款

　　貸：財務費用

　　3.待銀行劃轉(zhuǎn)保函手續(xù)費時，由銀行列支的保函手續(xù)費作如下賬務處理：

　　借：財務費用——保函手續(xù)費

　　貸：銀行存款

　　4.如果保函保證金使用銀行授信額度或用固定資產(chǎn)抵押或使用對外承包工程保函風險專項資金，應在資產(chǎn)負債表附注中披露。對于使用銀行授信額度的，應盡量爭取銀行授信額度中免擔保的銀行保函份額，以減少保函保證金對資金的大量占用，增加企業(yè)的效益。

　　(二)對外承包工程企業(yè)保函的管理

　　在國外工程承包中，開具銀行保函是工程企業(yè)在承包工程時的日常工作。為防范和減少銀行保函中的風險和損失，對外承包工程企業(yè)應特別加強銀行保函管理。

　　1.建立保函臺賬，加強保函全過程管理

　　隨著我國國外重大工程項目承包不斷增多，公司的保函業(yè)務無論從數(shù)量還是金額都有了質(zhì)的變化，建立一套行之有效的臺賬非常必要，保函的臺賬內(nèi)容至少包括保函的要素以及保函的類型。從目前情況看，企業(yè)保函管理部門要加強保函的內(nèi)部審批、銀行申請、開具、跟蹤、延期、撤銷等全過程管理。特別是預付款保函跟蹤管理尤為重要，預付款保函是一種責任遞減保函。當已完工程進度累計達到起扣點時，業(yè)主會在以后的每次中期付款時按一定比例回扣預付款，相對應預付款保函保證金額也應相應減少，所以承包商應及時向銀行提供業(yè)主已扣回的預付款金額的有關(guān)證明文件，銀行將據(jù)此核減相應金額，并將核減后的保證金額通知受益人。當業(yè)主單位回扣完全部預付款后，承包商應及時催促業(yè)主退回預付款保函，以便及時合理地消除保函風險。

　　2.建立保函清查制度，加強項目投(議)標許可證管理

　　定期核對保函保證金余額，并及時辦理保函到期或延期的相關(guān)手續(xù)。一般來說，超過保函有效期，即認為保函已自動失效。但在有些情況下，如果保函到期卻未及時到銀行辦理撤銷手續(xù)，這時的保函仍然承擔著被索賠的風險，而且銀行還將繼續(xù)收取相應的擔保費用。因此，承包商必須高度重視到期保函的注銷，把工程項目的進展與保函管理密切聯(lián)系起來，以減少不必要的損失保函，如保函到期后正本的退回，取得業(yè)主的免責申明等來進行保函的注銷工作。

　　對于對外承包合同簽約額在500萬美元以上的項目，取得中華人民共和國商務部簽發(fā)的《對外承包工程項目投(議)標許可證》是境內(nèi)開立項目保函要件之一，可見申請辦理《對外承包工程項目投(議)標許可證》工作十分重要。

　　3.加強風險防范意識，給高風險國家的保函投保

　　在國際承包工程中，個別保函受益人尤其是私營業(yè)主利用保函進行惡意欺詐的事例屢有發(fā)生，所以作為現(xiàn)代施工企業(yè)，必須對保函風險有足夠的認識，并采取相應的防范措施。對于此種情況，如業(yè)主無故或借故向銀行憑保函提款時，承包商可以通過訴訟來挽回損失，但由于訴訟費時費力，承包商應事前采取防范措施，學會識別可能發(fā)生的欺詐行為。

　　一般來說，保函應以開具保函的銀行所在國法律來約束和解釋。但受益人往往要求按其本國的法律約束和解釋。為此，如果雙方有爭議，又互不讓步，可以按國際商法或第三國法律解釋。對于確定的高風險國家，保函申請人可向保險公司就保函風險投保，并將保險費計入報價中(通常在大型項目投標中用)。從2011年2月16日起，我國有規(guī)模的組織了從利比亞撤出人員35 000余人，利比亞在建項目損失數(shù)以萬計。部分業(yè)主已向我國進行索賠，如果辦理了保函風險投保的公司，損失將大大減少。

　　4.降低保函費用，加強銀企關(guān)系，適時選擇在境外銀行開立保函

　　保函業(yè)務的增加必然增大企業(yè)的財務成本和風險。開具保函首先要動用企業(yè)的銀行授信額度，或者企業(yè)以自有資金向銀行提供擔保，直接影響企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營資金的流動。另外，企業(yè)開具保函要按保函金額的一定比例向銀行交納費用，也會增加企業(yè)的財務成本，從而加大企業(yè)的經(jīng)營風險。由于受專業(yè)所限及經(jīng)濟安全性的影響，銀行一般不愿卷入業(yè)主和承包商的紛爭之中，所以銀行在開立保函的過程中傾向于使用無連帶責任的保函，即見索即付。且在銀行出具保函后，承包商還要與銀行簽訂反擔保協(xié)議，以確保銀行支付保函索賠金額所發(fā)生的本金、利息、違約金、損害賠償金以及銀行實現(xiàn)債權(quán)所發(fā)生的其他合理費用。從表面上看，保函是銀行和受益人之間的一種合同約定，實際上是委托人與受益人之間的一種債權(quán)、債務關(guān)系，是被保證合同的從合同。如果發(fā)生保函索賠事件，銀行作為中間人起著十分關(guān)鍵的作用，因此承包商應力求得到銀行的支持和配合，以提高企業(yè)的應變能力。適時選擇境外銀行開立保函可以降低保函費用。由于項目在境外，既可以節(jié)約保函出具的時間，也省去了中間轉(zhuǎn)開費用，是保函業(yè)務新的發(fā)展模式。

　　最后，在出具保函之前，應盡量選擇有條件保函，為合理解決索賠贏得時間;應注意保函期限和界定，既要滿足合同需要，又要盡量縮短保證期限;在項目實施過程中，要認真研究條款，對潛在風險進行及時有效的識別和預警，防止保函索賠事件的發(fā)生;企業(yè)財務及經(jīng)營人員應密切配合，及時辦理預付款保函的減值手續(xù);加強與保函出具行的業(yè)務溝通和聯(lián)絡，提高突發(fā)事件的應變能力等;在工程交工期間應及時以保留金保函取代履約保函;對須延期保函應及時辦理延期以減少被業(yè)主索賠風險。

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