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對我國司法解釋與判例制度的分析與研究
【摘 要】隨著科學發(fā)展觀的不斷豐富，我國提出了社會主義法治理念概念，對我國司法體制改革具有指導意義。成文法所固有的特征和不足在實際運用中很難適應發(fā)展的要求，司法解釋雖然發(fā)揮了積極作用，但仍具有成文法的缺陷。判例制度固有的優(yōu)勢，對成文法具有很好的補充作用，因此，有必要對我國司法解釋制度進行改革，引入判例制度，建設科學的司法體制。
【關鍵詞】司法解釋; 判例制度; 結合，。
當前我國經(jīng)濟社會正經(jīng)歷著重大變革，與此同時，司法工作必須適應新階段的形勢要求，這就要求我們科學的分析我國司法體制的現(xiàn)狀以及存在的問題，同時還要求我們對外國法律制度進行有效的分析，指導實踐，推動改革，這對于深入貫徹落實科學發(fā)展觀，建設社會主義和諧社會具有重大而深遠的意義。
一、獨具中國特色的司法解釋體制。
( 一) 司法解釋的必要性。
我們知道，由于法所固有的缺陷性，法律會出現(xiàn)空白、漏洞，因此，司法解釋應運而生。同時，由于法律語言的模糊性，導致不同法官對相同法律條文的不同理解，導致相同案件或相類似案件不能得到相同的判決，這嚴重破壞了司法的公正性以及我國法律的權威，使人們對司法公正產生質疑，不利于和諧社會的構建。
第一，社會的絕對發(fā)展與法律的相對穩(wěn)定存在矛盾。法律規(guī)則具有穩(wěn)定性，然而其所調整的社會關系是不斷發(fā)展變化的，因此，我們無法創(chuàng)造出包含一切情形的法律。早在古羅馬時代，法學家朱里安就說過，并不是所有的特殊情況都能在法律與元老院的議案中加以規(guī)定的。因此，即使立法者竭盡所能的去預見，法律規(guī)則也無法涵蓋現(xiàn)實生活中的各個方面，而是或多或少的會出現(xiàn)空白和漏洞。
第二，表述和展示的法律語言存在模糊性。語言具有有限性，所以法律條文便具有模糊性，出現(xiàn)一詞多義甚至歧義現(xiàn)象，而且由于不同人對語言的理解受不同人生觀、價值觀的影響，往往也會出現(xiàn)不同的表述。因此，通過司法解釋來統(tǒng)一人們對語言的不同理解是極其必要的。
第三，立法者認識能力的局限性?？陀^世界是無窮的，我們不可能認識到客觀世界的全部，同樣，對于立法者來說，他們也不是萬能的。立法者在一定社會歷史條件下，對立法客體及其規(guī)律的認識是不完全、不徹底的。因此，成文法便會出現(xiàn)與現(xiàn)實社會脫節(jié)的現(xiàn)象，也就是我們平常所說的“真空地帶”，這就需要司法解釋來填補法律盲點。
( 二) 我國司法解釋的現(xiàn)狀。
新中國成立以來，我國的法制建設一直在曲折中前進，總體來說取得了很大的成就，形成了一套獨具中國特色的司法解釋制度。
我國的司法解釋是國家的最高司法機關就如何具體應用法律問題，對法律法規(guī)中規(guī)定的比較原則，容易產生異議的內容所做的說明。司法解釋可以統(tǒng)一人們的思想認識，它對正確、及時、有效的執(zhí)行國家的法律、法令，維護社會公共利益，保護公民、法人和其他社會組織的合法權益，促進經(jīng)濟的發(fā)展，起到了極其重要的作用，對進一步建立和完善國家立法也起著拾遺補缺、舉足輕重的作用。
但社會是不斷發(fā)展前進的，司法解釋制度很多時候已不能適應社會發(fā)展的需要，因此，司法改革正逐漸成為社會關注的熱點。
二、對判例制度的理解。
( 一) 判例制度的含義。
判例法是指某一判決中所包含的法律原則和規(guī)則對于法院往后同類案件的審判具有約束力和說服力。肇始于英國，是英美法系的主要法律淵源。判例制度包含兩個方面： 一是法官在法無明文規(guī)定的情況下根據(jù)法律原則作出判決; 二是法官對于與以往相同或相類似的案件給予同樣的判決。判例法最突出的優(yōu)點是它本身是一種“有機成長”的原則，是一個開放的體系，有新局面，就會有新的判例與之對應。
( 二) 判例制度所具有的特點。
第一，填補成文法的空缺結構。由于法所固有的缺陷性，法律規(guī)則抽象性和一般性的特征，使其不可能與特定的、紛繁復雜的案件的具體事實完全吻合。而判例制度正好可以與成文法的相對穩(wěn)定性成為互補，因此在實踐操作中，法官就可以適當?shù)匾门欣齺韽浹a成文法的缺陷。
第二，判例更加直觀明朗，具有更大的靈活性。在判例制度中，法官通過審理具體的案例，將法律生動的演繹出來，可以使人們對于法律規(guī)定有更加清楚的認識。同時，與司法解釋的僵硬性相比，判例制度具有更大的靈活性，可以由法官根據(jù)不同地區(qū)的具體情況加以合理的取舍，這就可以很好的避免合法而不合理的尷尬局面。
第三，統(tǒng)一執(zhí)法尺度，為完善立法提供寶貴經(jīng)驗。判例制度的遵循先例原則，有效地限制了法官的自由裁量權，保證了法律的統(tǒng)一適用。馬克思曾經(jīng)說過： “理論來源于實踐。”實踐經(jīng)驗是制定成文法的主要依據(jù)之一，判例制度中法官所造之法為成文法的完善提供了理論和實踐基礎，另一方面，判例法又可以成為成文法的立法理論和實踐源泉。
當然，不可否認的是，判例制度也存在自身的一些弊端。比如越來越多的法官造法會造成法律制度的嚴重混亂，法律制度不穩(wěn)定等，因此，由于我國固有的歷史特點、法律傳統(tǒng)等都與英美國家存在較大差異，我們應當謹慎的選擇適用判例制度，汲取其精華，去除其糟粕我國引入判例制度的必要性。
首先，恰當?shù)囊肱欣贫瓤梢员ＷC裁判中法律的正確適用。判例是對法律最具體、最生動的解釋，它準確地闡釋了法律條文與特定事實之間的聯(lián)系，使法官真正理解應該如何適用法律。因此，通過在我國恰當?shù)囊肱欣贫?，可以使法律得到正確的解釋，進而保證法律的正確適用。
其次，判例制度可以有效地保障裁判結果的一致性。由于法律語言的抽象性和概括性，給法官在斷案時留下了較大的自由空間，進而導致法官自由裁量權的濫用。這嚴重破壞了我國法律的權威。而通過恰當?shù)囊肱欣贫?，根?jù)其遵循先例原則，則可以有效地避免成文法的這個缺陷。
最后，通過判例制度，可以提高法官的裁判質量。由于歷史的原因，造成了我國目前司法審判中法官裁判質量不高，法官業(yè)務水平參差不齊，判決書制作質量較低的狀況。而建立判例制度，可以在較短時間內提高法官的法學素養(yǎng)，保證同案同判，做到真正的以理服人。
三、司法解釋與判例制度的結合。
通過以上對我國司法解釋的產生、存在的問題以及判例制度的分析，我們不得不承認判例制度在某些方面的優(yōu)越性，它可以克服司法解釋制度產生的一些問題，保證法律的統(tǒng)一適用，限制法官的自由裁量權等。而隨著東西方文化交流的不斷加深與拓展，我國與其他國家之間在法律制度方面的相互交流與借鑒是歷史必然的趨勢。
第一，提升判例在我國目前法律制度中的地位。其實一直以來，判例都存在于我國的司法實踐中，比如最高人民法院定期公布的典型案例，實際上就是要求下級法院在遇到類似案件時能夠作出相同或類似的判決。然而，因案例的地位不明確，導致民眾對案例的認識不一，因此，首先應當在法律規(guī)定中明確其地位，這樣才能保證真正、長久的存在于我國的法制生活中。
第二，在司法解釋中引入具體案例。最高人民法院在制定司法解釋時，可以首先羅列司法解釋，然后在司法解釋之下刊載簡單、典型的案例，這樣就可以避免司法解釋過于抽象和概括的缺陷，使法條生動、活躍的展現(xiàn)在人們眼前，避免了人們對法律條文的不同理解，也就保證了同案同判。
第三，司法解釋與判例制度結合的相關問題。解決了判例的地位問題，司法解釋與判例如何結合的問題，還需要解決與此相關的一系列配套問題，因為法律制度是一個有機聯(lián)系的整體。首先，關于案例的遴選應由最高人民法院來主持，以防止出現(xiàn)案例泛濫、混亂的局面; 其次，因為法官造法對法官的素質要求較高，所以要提高法官隊伍的整體素質; 最后，判例的功能在于解釋法律，填補法律漏洞，地位從屬于制定法，效力低于制定法，而不能凌駕于憲法和現(xiàn)行法律之上。
綜上所述，隨著世界法律的不斷發(fā)展、不同法系之間相互融合以及我國進一步加強國際間交流的趨勢，適當?shù)卦谖覈肱欣贫?，使之與司法解釋很好的結合是不可避免的。我們應當以積極的態(tài)度去認識、了解判例制度，積極構思判例制度到底如何才能更好地與司法解釋制度相結合，以更好的實施法律法規(guī)，完善我國的法律體系，早日建立有中國特色的法律體系，為我國建設社會主義和諧社會服務。
【參考文獻】
[1]沈敏榮。成文法的變革與法律的不確定性[J]。北京科技大學學報，2000.
[2]許江，羅勇。 論法的不確定性與判例法之引進[J]。 江蘇行政學院學報，2004( 3)。
[3]張文顯。 法理學[M]。 高等教育出版社，2003.
[4]劉磊。 法律變遷與司法自治 - - 個以判例為中心的考察[J]。 金陵法律評論，2004( 01)。
[5]熊金蝶。 構建中國式的判例制度 - - 以彌補司法解釋的缺陷為切入點[J]。 武漢理工大學學報，2005( 01)。
[6]朱文雁。 從司法現(xiàn)狀看判例在我國司法過程中的價值[J]。 法學論壇，2006( 06.
社會主義法制建設進程中道德失范問題的法律思考
【摘 要】在以經(jīng)濟建設為第一要務及法治國家建設進程不斷加快的時代背景下，卻頻繁地爆發(fā)了一系列刺痛國人良知的道德惡性事件，本文希望從個案切入，探究道德失范問題的形成原因，并從“道法合和”
【關鍵詞】法制; 道德失范; 法律道德化。
一、引言。
2011 年 10 月 13 日，年僅兩歲的女童小悅悅在佛山南海一處五金城里被兩輛面包車先后4 次碾過，7 分鐘有18 人路過，卻無一人伸出援手，最后被一拾荒阿婆發(fā)現(xiàn)，送至醫(yī)院，搶救無效永久離開人間。
類似事件頻繁見諸報端，從圍觀跳樓、旁觀溺水到冷眼無視兇案等等，洛陽性奴案、李陽家暴案都無不令人扼腕，無情沖擊著古老禮儀之邦的文明底線。緣何在政府高層努力推動著社會主義法制建設和道德教育，大力重構社會主義新時期核心價值體系的大背景下，卻一而再，再而三地出現(xiàn)各種各樣的道德嬗變和道德滑坡現(xiàn)象呢?
二、道德失范的原因分析。
( 一) 道德權威弱化。
道德是關于人們思想和行為的善惡、美丑、正義與非正義事業(yè)、公正與偏私、誠實與虛偽、榮譽與恥辱等觀念、規(guī)范、原則和標準的總和。道德在中國政治文明和傳統(tǒng)法律文明形成中，一直扮演著核心角色，從早期的“以德配天”、“明德慎罰”到“援禮入法”、“禮法結合”再到“禮法合一”，無不突顯道德在社會統(tǒng)治中的非凡意義，古代法律制度在“陰陽合和”的辯證思維方式的指導下進行設計、建設，逐漸形成“禮法”傳統(tǒng)，因其神化君權、強化王權而深受封建集權統(tǒng)治者的歡迎，道德便成為了國人價值評判的主要標準，以禮為核心，法、術為手段的統(tǒng)治制度隨著封建制度在中國數(shù)千年的延續(xù)而融化在國人思維里。然隨著封建制度的終結，新政權的誕生及社會主義市場經(jīng)濟制度的建立，中國的政治結構、文化理念、經(jīng)濟制度和社會生活方式等各方面正不斷而又茫然地走向轉型與發(fā)展，道德的在社會統(tǒng)治中的核心地位亦逐漸邊緣化，具體體現(xiàn)如下：
( 1) 社會經(jīng)濟的發(fā)展。
我國當前正在由計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉型的過程中，經(jīng)濟基礎的改變，必然帶來上層建筑的調整，致使原有的適應那種單一的、高度集中的計劃經(jīng)濟的思想觀念和道德意識，無法適應市場經(jīng)濟發(fā)展的要求。但由于市場經(jīng)濟在我國確立并發(fā)展的時間尚短，與其相適應的倫理秩序和道德觀念、規(guī)范仍處于形成和完善的過程中，這就形成了一個道德空場。
由于市場的開放性，拓寬了人們交往活動的范圍，也瓦解了傳統(tǒng)以小農經(jīng)濟為基礎的熟人社會，熟人言論在個體生活中的監(jiān)督弱化，人們的道德要求容易因此放松，也正是由于社會的開放性，使得各種文化思潮、生活方式和價值觀念在傳統(tǒng)秩序內產生激烈碰撞，令人們無所適從，甚至背道而馳; 而且隨著科學技術的進步，人們對自然現(xiàn)象的了解更加理性，“自然報復”論不再成為人們約束自我的內心力量，從而一定程度瓦解了道德自律權威。社會經(jīng)濟關系的變化使道德的主客觀環(huán)境更加復雜化，道德滑坡有著更大的可能性。
( 2) 利益主體的多元化。
集權的計劃經(jīng)濟要向開放的市場經(jīng)濟轉型，個體自由必須得到凸顯，才能增強市場的活力，那么相應的個人利益就應由被壓制變?yōu)槌浞肿鹬睾秃戏ūＷo，形成利益主體的多元化，使實際的價值取向明顯多元化。但當?shù)赖轮黧w意識增強卻又沒有健全的利益協(xié)調機制進行合理規(guī)范和引導的情況下，個人利益不可避免地與集體利益和國家利益產生矛盾。人們往往是見利忘義，只是片面追求自身利益的最大化，道德約束常常被拋之腦后。在法律、體制和道德還不足以很好地約束和引導利益主體的利益行為的情形下，在強大的物質利益誘惑下，在個人利益在這種轉型條件下，人們的道德行為必然會出現(xiàn)一定時期的震蕩，一定程度的道德滑坡成為現(xiàn)實。
( 3) 博弈成本的大小。
道德觀的形成是通過博弈的方式產生的。道德滑坡的一個重要原因在于： 社會中的種種制度安排客觀上使得遵從道德的行為成本過高，而違反道德的行為需要付出的代價太小。就如案例二所呈現(xiàn)的“英雄流血又流淚”現(xiàn)象。本應在公平基礎上的博弈變得嚴重的不公平，博弈的作用被極大地異化，成為權力者玩弄權術的工具，這樣，好的公共道德是難以樹立的，只會以形形色色的“潛規(guī)則”取而代之，難怪人們大呼“做人難，做好人更難! ”
( 二) 法律權威尚未完全建立。
傳統(tǒng)道德權威在社會轉型、利益主體多元化及博弈格局改變的沖擊下已慢慢流于形式，在人們膨脹的認知欲和征服欲的引導下，社會以進步為目標，“崇尚個性”、“追逐自由”的觀念甚囂，人在追求權利的過程中是不愿意受到的約束的，致使思想意識日漸混亂、行為舉止更無章法，這就需要有外在的強制性來約束和規(guī)范，這種權威就是“法”。但法更傾向于約束行為而不約束思想，即使法作為外在強制權威得以樹立。但為何近代以來的中國，價值體系會全面崩潰，觀念危機日重一日? 是什么原因致使在依法治國的大背景下，卻沒有使法律成為新的權威呢?
( 1) 法律在社會管理中角色不凸出： 我們現(xiàn)代化進程欲建立民主共和政體，以保障人民對自由的追求和權利的實現(xiàn)，在這種政體之下，“人人是法律的臣仆”，法超越于政治之上，對最高權力進行限制、對社會形成普遍的約束，成為權威，應突出“法律具有最高性”的原則。現(xiàn)階段，我國已形成了比較完備的法律規(guī)范體系，政治體制也日漸民主，但封建集權思想仍有殘留之跡，權為凌駕于法律之上的現(xiàn)狀并未徹底消除，黨政一體，三權分立也名不符實，在政治與法律之間，法律不能對權力進行有效的約束，也就難以超越于政治之上而取得權威性。
( 2) 國家法與習慣法形成沖突： 中國是一個幅員遼闊、民族眾多的文明古國，加之城鄉(xiāng)二元社會結構的影響，使中國形成傳統(tǒng)綜合性法律思維，講求國家法與習慣法在文化沖突中的融合，形成“諸法和合”的格局。但近代以來，分析性的思維方式，使人們逐漸習慣用分析的態(tài)度對待法律統(tǒng)一性與靈活性原則，往往認為靈活性會破壞統(tǒng)一性，使得廣大的農村和民族地區(qū)的法治進程舉步維艱，正如費孝通先生所言，“現(xiàn)行的司法制度在鄉(xiāng)間發(fā)生了特殊的副作用，它破壞了原有的禮治秩序，但并不能有效地建立起法治秩序。”這又影響到了法律權利性的樹立。
( 3) 法律體系冗雜： 隨著社會關系的復雜化，立法趨細趨多，部門劃分愈加分明，是不可避免的，也有其合理性。但我們立法過于強調條文的制訂、法律程序也異常復雜，不用說平常百姓，就連專業(yè)法律工作者都有模棱兩可、含糊不清的時候，那法律到底是法官、法學家手中的寶典，還是老百姓生活中的信條呢? 由于過于專業(yè)，令尋常百姓在訴訟面前無所適從，只得求諸相關人士，無形中增加權利保障成本，甚至衍生出腐敗、欺詐等現(xiàn)象，令百姓“只可遠觀，不可褻玩焉”，所以令人目不暇接的法律、法規(guī)，在生活中得不到完全的落實。
( 4) 法律制度落實缺位： 我國法制建設進程不斷深化，成績喜人，但不同職業(yè)、不同階層的人，似乎對現(xiàn)實的法制狀況都有不同程度的不滿。這種矛盾在于，“成績”是指立法上的，我國已經(jīng)建立了相當規(guī)模的法律體系，基本上解決了“有法可依”的問題; “不滿”是指在法律實踐中存在著強烈的“術”的意味。所謂“術”，就是對法的“靈活”掌握、“靈活”運用，通俗地說，就是法律規(guī)定的是一套，實踐中做的又是另一套。
舊的權威已失，新的權威未生，新舊交替之際，價值觀念混亂，人就像汪洋中失去舵手的小船一樣失去了前行的方向，隨波逐流、盲目亂撞，各種社會問題紛至沓來?，F(xiàn)今道德淪陷狀況愈演愈烈，為社會統(tǒng)治和社會和諧埋下不利因素，所以在法律至上原則的指導下，對現(xiàn)行政治體制做徹底的改選，改選成真正的權力多元、分權制衡的民主制度，使法律成為不受政治的束縛而成為真正的價值權威。并繼承傳統(tǒng)法律文化中的精華，重塑“法”的價值。
由于歷史的延續(xù)性以及文化的獨特性，我們在構建有中國特色的法律文化的今天，必須重新審視傳統(tǒng)法律文化中道德的作用。
道的思維方式是綜合性的，并以陰陽和合的觀念指導中國文化建設和法制建設數(shù)千年，在其引領之下，法律與道德是和合的、法律內部諸法是和合的，法律對正義的訴求既不愿受形式之限，又不愿受實質之限，形式與實質也是和合的。但在西學東漸后，道德、法律走上分析之路。在一些特殊情況下，二者則畫地為牢，各自為政，道德失范行為，法律不予過問; 法律制裁行為，道德亦不予譴責。所以國人對目前的道德危機應寄予充分的重視，欲“撫大廈于將傾”，就不要將道德、法律分開來對待。也許美麗的花園之國新加坡在應對道德建設與經(jīng)濟發(fā)展脫節(jié)問題的道德法律化可以為我們提供一些思路。
三、道德法律化的現(xiàn)實價值。
所謂道德法律化是指國家將一定的道德理念和道德規(guī)范或道德原則借助于立法程序，以法律的、國家意志的形式表現(xiàn)出來，并使之規(guī)范化、制度化。由于道德、法律都共同反映了人們對建立公平、和諧、有序的社會的追求，在調節(jié)范圍上有一定的重合性，加之道德規(guī)范是法律規(guī)范的淵源，使得道德法律化有了可能性。
四、結語。
道德法律化有其必要性和可能性。在我國市場經(jīng)濟完善的過程中，在道德規(guī)范功能弱化的現(xiàn)實中，道德法律化是適應社會情況發(fā)生了客觀變化的需要，具有歷史的必然性。但是我們知道，法律畢竟不同于道德，道德具有自身的特點和功能，法律不可能完全取代道德。道德法律化是有一定的限度的，或者說在社會轉型這個特殊時期，道德只能借助法律資源作為一種援助，但非長久之計。
理想的狀況應該是符合正義和道德的法律內化到個體內心中，就是將公平、正義等基本價值觀和道德關懷在法律上體現(xiàn)出來，否則法律本身是否“合法”就會受到質疑。同時法律的基本理念必須蘊涵著普遍主義的道德考慮，法律應該接受道德的檢視，從而使道德和法律統(tǒng)一起來，使得經(jīng)濟秩序和社會交往都井然有序?？傊?，從長遠眼光看來，我們還是要從底線倫理開始培育道德，而不能放棄道德。
【參考文獻】
[1]朱長根，譚英 . 道德法律化的必要性和可能性[J]。 法制與社會，2007( 5)。
[2]焦國成，王易 . 當前社會道德狀況和公民道德建設[J]。 新視野，1996( 3)。
[3]孫立平。 道德滑坡的社會學分析( J) . 中國青年政治學院學報，2001( 9)。
[4]費孝通。 鄉(xiāng)土中國·生育制度[M]。 北京大學出版社，1998.
[5]龍大軒。 道與中國法律傳統(tǒng)[M]。 山東人民出版社，2004.
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