法律本科生畢業(yè)論文范本

法律本科生畢業(yè)論文范本

　　自改革開放以來,隨著中國市場經(jīng)濟的迅猛發(fā)展,我國法律人才的培養(yǎng)院校及畢業(yè)生人數(shù)也實現(xiàn)了幾何級的增加，那法律專業(yè)本科生的畢業(yè)論文要怎么寫呢?下文是學習啦小編為大家整理的關(guān)于法律本科生畢業(yè)論文范本的內(nèi)容，歡迎大家閱讀參考!

　　法律本科生畢業(yè)論文范本篇1

　　淺析勞動者權(quán)利的侵權(quán)救濟

　　摘要 當前，勞動關(guān)系已成為一種最基本最重要的社會經(jīng)濟關(guān)系，勞動關(guān)系的和諧發(fā)展已成為社會和諧發(fā)展的重要內(nèi)容和保證，但破壞勞動關(guān)系發(fā)展、影響勞動關(guān)系和諧穩(wěn)定的因素一直存在，作為勞動關(guān)系一方勞動者的合法權(quán)益屢遭侵犯，由于天生弱勢群體的地位，使勞動者在面臨自身合法權(quán)益每每受到侵犯時往往無能為力、或為了保住工作而不得不忍氣吞聲，放棄了合法權(quán)利的保護，這反而又放任了用人單位的侵權(quán)行為 ,使之有增無減。

　　據(jù)統(tǒng)計，80%以上的勞動爭議 是用人單位侵害勞動者合法權(quán)利造成的?？梢娫谶@種勞動者面對嚴峻的就業(yè)形勢下，在勞動爭議案件不斷上升、涉及勞動者不斷增多的新趨勢下，保護勞動者的合法權(quán)益將關(guān)系到社會的穩(wěn)定和經(jīng)濟的持續(xù)發(fā)展，也關(guān)系我國依法治國的進程。讓我們憂慮的不只是勞動者自身維權(quán)條件的不足，還有相關(guān)機構(gòu)職能及救濟保障機制的缺失，筆者試圖通過本文揭示勞動者合法權(quán)益受到的種種侵害，探討勞動者合法權(quán)益保護的途徑和方法，為維護勞動者權(quán)益，協(xié)調(diào)勞動關(guān)系，促進社會和諧發(fā)展而努力。

　　關(guān)鍵詞 勞動者 用人單位 侵權(quán) 合法權(quán)益 解決途徑

　　一、現(xiàn)行社會用人單位對勞動者的侵權(quán)行為

　　在文化傳統(tǒng)上，我國向來強調(diào)個體的服從意識，法律意識是片面的義務(wù)意識，他們的勞動權(quán)益在夾縫中生存，新中國以后實現(xiàn)全面公有制以后，勞動者被認為是企業(yè)的主人，企業(yè)對于勞動者的管理方式也是行政化的，勞動者一直沒有形成一個堅強的權(quán)利觀念，因此導致改革開放以后勞資爭議中維護勞動者權(quán)益過程中缺少了一個真正主角即勞動者自己。雖然人數(shù)眾多，貢獻作用巨大，但他們權(quán)利意識淡漠，缺少自我權(quán)利救濟的自覺性、勇敢性，也缺乏組織手段的支持，導致侵害勞動者正當權(quán)益的問題主要有：

　　(一)用人單位不與勞動者簽訂勞動合同

　　勞動合同是依法維護勞動者與用人單位雙方的合法權(quán)益、促進勞動關(guān)系和諧穩(wěn)定的一種有效地法律手段。但是，從我們了解的情況來看，一些單位，特別是非公企業(yè)，大多不與勞動者簽訂勞動合同，有的即便簽訂了合同內(nèi)容也籠統(tǒng)，有關(guān)工作時間、勞動報酬、福利待遇等約定不明確，或只對用人單位有利，一旦有糾紛，勞動者方面缺乏合同依據(jù)?，F(xiàn)在的很多用人單位都存在這種現(xiàn)象，勞動者上班幾個月甚至一年都不簽訂勞動合同，隨時可以解雇自己的員工。

　　(二)用人單位無正當理由辭退勞動者

　　在律師所實習的時候，聽到一位當事人來咨詢。她說因為懷了二胎，她所在的單位以此為理由要她辭職。她想知道單位能不能以這樣的理由辭退她。我以前上班的公司，同事因為一點小失誤被放了一天假，結(jié)果就一直不要他上班了，也沒有正當?shù)睦碛烧f明為什么辭退他，連工資也被扣除。

　　(三)用人單位無故拖欠勞動者工資

　　聽一個朋友說的，他在一家民營企業(yè)上班，老板以資金周轉(zhuǎn)不來拖欠大半年的工資了，導致朋友平時生活很拮據(jù)，但是也沒有辦法。又怕辭職不干老板會不發(fā)工資的，只有繼續(xù)上班。這樣的情況社會并不少見。

　　(四)勞動者的工作時間和休息休假被侵權(quán)

　　很多民營小企業(yè)的職工工作時間超長，加班加點不發(fā)補貼，不按法定節(jié)假日休假，女職工經(jīng)期、孕期、哺乳期享受不到法定待遇;但是職工為了保住自己的工作都是忍氣吞聲，不敢理論。

　　二、勞動者權(quán)益維護的內(nèi)容

　　(一)勞動者有權(quán)要求用人單位簽訂勞動合同

　　《勞動合同法》規(guī)定用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當按照《勞動合同法》第82條規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資，并與勞動者補訂書面勞動合同;勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，并依照《勞動合同法》第47條的規(guī)定支付經(jīng)濟補償。用人單位自用工之日起滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日應(yīng)當依照《勞動合同法》第82條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資，并視為自用工之日起滿一年的當日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同，應(yīng)當立即與勞動者補訂書面勞動合同。

　　(二)用人單位無故辭退勞動者的維護

　　由于勞動合同的單方解除不考慮對方當事人的意見，對其相對影響較大，一方面單方解除勞動合同直接關(guān)系到用人單位的生產(chǎn)工作秩序和經(jīng)營秩序;另一方面單方解除勞動合同也直接關(guān)系到勞動者的前途與生活來源，是一個極為為嚴肅的事情。為了保證勞動者在特殊情況下的權(quán)益不受侵害，《勞動合同法》第42條規(guī)定，勞動者有下列情形之一的，用人單位不得預(yù)告解除勞動合同和經(jīng)濟性裁員，其中就有女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的。

　　單方解除勞動合同的程序一般如下：(1)預(yù)告通知和即時通知。對于即時通知，應(yīng)當提前30日以書面形式通知對方當事人。30日的預(yù)告期，一方面可以使對方有較充裕的時間來考慮單方解除勞動合同是否符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定，以便采取相應(yīng)的補救態(tài)度和救濟措施;另一方面也可以讓對方在得知通知解除合同之日起的法定期限內(nèi)重新選擇用人單位或者招聘勞動者。(2)征求工會組織的意見。按現(xiàn)行勞動法規(guī)定，用人單位單方解除勞動合同，必須征求本單位工會的意見。工會組織經(jīng)審查認為不適當?shù)模袡?quán)提出意見，用人單位應(yīng)予以充分考慮，并應(yīng)采納工會組織提出的合理意見。勞動者單方解除勞動合同不必須經(jīng)過此程序。(3)解除勞動合同。若因單方解除勞動合同發(fā)生爭議的，可依法遵循調(diào)解、仲裁、訴訟的程序處理。勞動合同解除后，用人單位應(yīng)當報請當?shù)貏趧有姓块T備案。

　　(三)勞動者勞動報酬的維護

　　我國憲法明確規(guī)定保護勞動者享有勞動報酬的權(quán)力，并提出在發(fā)展生產(chǎn)的基礎(chǔ)上，逐步提高勞動報酬和福利待遇 ,勞動者的勞動報酬是勞動者付出勞動后而由用人單位支付的合法收入，應(yīng)當?shù)玫椒傻拇_認和保護，為了保障勞動者的勞動報酬權(quán)不受侵犯，《勞動法》第五章規(guī)定，工資分配應(yīng)當遵循按勞分配的原則，實行同工同酬 ,國家實行最低工資保障制度 ,用人單位支付勞動者的工資不得低于當?shù)刈畹凸べY標準。

　　所謂工資是指用人單位依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定和勞動合同的約定，以貨幣形式直接支付給本單位勞動者的勞動報酬。工資是勞動者勞動收入的主要組成部分，一般情況下，勞動者一方只要在用人單位的指揮下按照約定完成一定的工作量，勞動者就有權(quán)要求按勞動取得報酬。勞動報酬權(quán)是勞動權(quán)利的核心，它不僅是勞動者及其家屬有力的生活保障，也是社會對其勞動的承認和評價?！秳趧臃ā芬?guī)定工資應(yīng)當在用人單位與勞動者約定的日期支付，至少每月支付一次。勞動關(guān)系雙方依法解除或終止勞動合同時，用人單位應(yīng)在解除或終止勞動合同時一次付清勞動者工資?！秳趧臃ā愤€規(guī)定了用人單位不得克扣或無故拖欠勞動者的工資。

　　(四)勞動者的工作時間和休息休假的維護

　　我國《勞動法》第36條規(guī)定：國家實行勞動者每日工作時間不超過8小時，平均每周工作時間不超過44小時的工作制度。第38條規(guī)定：用人單位應(yīng)當保證勞動者每周至少休息一日。如果用人單位安排勞動者在法定節(jié)假日加班，就必須要按300%的標準支付加班工資;安排勞動者在休息日加班，可以安排同等時間補休或按照200%的標準支付加班工資;如果用人單位在工作日安排勞動者延長工作時間的話，則必須按150%的標準支付加班工資。 為保護勞動者的身體健康，維護正常的生產(chǎn)秩序，勞動法規(guī)定勞動者的工作時間和休息休假。工作時間既保護了勞動者的身體健康，又適應(yīng)生產(chǎn)活動的客觀要求，而休息休假是勞動者休息權(quán)的基本內(nèi)容。

　　根據(jù)《勞動保障監(jiān)察條例》規(guī)定，勞動保障行政部門可以對用人單位違反工作時間和休息休假規(guī)定，超時加班的情況實施勞動保障監(jiān)察。用人單位安排勞動者超時加班、未支付加班工資，均可受理投訴舉報。

　　三、勞動者權(quán)益受到侵害的解決途徑

　　當勞動者的合法權(quán)益受到侵害的時候，勞動者要知道維護自己的合法權(quán)益?！秳趧訝幾h調(diào)解仲裁法》第4條規(guī)定：發(fā)生勞動爭議，勞動者可以與用人單位協(xié)商，也可以請工會或者第三方共同與用人單位協(xié)商，達成和解協(xié)議。第5條規(guī)定：發(fā)生勞動爭議，當事人不愿協(xié)商、協(xié)商不成或者達成和解協(xié)議后不履行的，可以向調(diào)解組織申請調(diào)解;不愿調(diào)解、調(diào)解不成或者達成調(diào)解協(xié)議后不履行的，可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁;對仲裁裁決不服的，除本法另有規(guī)定的外，可以向人民法院提起訴訟。

　　四、現(xiàn)階段勞動糾紛解決途徑的不足和完善

　　(一)進一步完善相關(guān)立法。

　　(1)要及時制訂、修改法律，以與出現(xiàn)的新情況相適應(yīng)，盡量避免適用過多的規(guī)章和一般規(guī)范性文件，以維護國家法律的統(tǒng)一，減少企業(yè)解除勞動合同的隨意性。

　　(2)將不同性質(zhì)的用人單位與勞動者納入同一調(diào)整范疇，使不同性質(zhì)的用人單位和勞動者在解除合同方面享有同等權(quán)利，履行同等義務(wù)。

　　(3)進一步規(guī)范用人單位對勞動者違反勞動紀律或規(guī)章制度解除勞動合同的行為。規(guī)章制度以不違法為底限。另外，規(guī)章制度必須經(jīng)職工代表大會或經(jīng)民主程序制定并通過。

　　(4)應(yīng)明確經(jīng)濟補償金和違約金可并存?！秳趧臃ā芬?guī)定用人單位在同勞動者解除勞動合同時應(yīng)向勞動者支付經(jīng)濟補償金，這是我國勞動法律制度的重大進步。另外還應(yīng)明確規(guī)定，用人單位有同勞動者約定解除勞動合同、經(jīng)濟性裁員、非過失性解除勞動合同之時，在支付給勞動者經(jīng)濟補償金時，仍可按勞動合同的約定支付違約金。

　　(二)進一步強化勞動監(jiān)察和仲裁機構(gòu)的職能。

　　在法律上明確勞動監(jiān)察隊伍的權(quán)力和職責，及時對企業(yè)違法解除勞動合同的行為予以糾正。保證勞動部門對違法企業(yè)有足夠的威懾力，可考慮要求用人單位將勞動合同報縣一級勞動行政部門備案。同時應(yīng)明確規(guī)定，勞動監(jiān)督部門及成員違法侵犯勞動者合法權(quán)益時，應(yīng)承擔相應(yīng)的法律責任，并且其法律責任應(yīng)比用人單位的法律責任更大。

　　(三)充分開拓和發(fā)揮工會組織的作用。

　　對工會現(xiàn)有的存在方式和產(chǎn)生途徑徹底變革，使其真正代表廣大勞動者的利益，不再擔任花瓶角色。工會履行職責的重點應(yīng)該真正轉(zhuǎn)移到維護勞動者權(quán)益上來，使企業(yè)在與勞動者解除勞動合同時，要聽取并重視工會的意見。國家也應(yīng)進一步提高工會的地位，明確工會的權(quán)利，確立工會代表的主體資格，保證工會工作者放心大膽地同企業(yè)據(jù)理力爭，真正維護職工的合法權(quán)益。

　　(四)在勞動合同中引入實際履行制度。

　　實際履行是指在違約方不履行合同時，相對方請求違約方繼續(xù)履行合同責任的責任方式。實際履行的價值在于它要求合同債務(wù)人應(yīng)當實際履行合同而不得任意以賠償損失代替合同債務(wù)的履行。我國《合同法》中規(guī)定有實際履行制度，勞動法沒有規(guī)定。在就業(yè)機會少，勞動力絕對過剩的今天，讓隨意解除勞動合同的用人單位承擔實際履行合同的責任可能比補償勞動者的損失意義更為重大，更能起到保護勞動者的作用，如果認為居于優(yōu)勢地位的用人單位任意提前解除勞動合同而僅承擔經(jīng)濟補償責任，那么將使居于弱勢地位的勞動者只能坐視用人單位提前解除勞動合同。

　　(五)舉證責任倒置

　　目前勞動者在勞動爭議糾紛中負有的舉證責任特別重，不利于勞動者權(quán)利的保護，建議采取類似行政訴訟的舉證模式。建議全面采取“舉證責任倒置”辦法來保護勞動者的合法權(quán)益，職工與所在企業(yè)發(fā)生勞動糾紛，將由企業(yè)承擔舉證責任，職工僅就基本事實進行舉證(其實事實上勞動者即使證明其與用人單位存在勞動關(guān)系都很難證明，因為沒有勞動合同，沒有用工登記，沒有其他勞動者愿意為其作證)凡是職工提起勞動仲裁，明確規(guī)定職工所在單位必須提供相關(guān)的證據(jù)來證明勞動者的訴訟請求不能成立。

　　(六)申請勞動爭議時效過短，不利于維護勞動者合法權(quán)益。

　　由于勞動爭議訴訟時效 過短，勞動者往往冒著超過仲裁時效 的風險。當事人提出仲裁要求，應(yīng)當自勞動爭議發(fā)生之日起60日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會 提出書面申請，勞動爭議發(fā)生之日是指當事人知道或應(yīng)當知道其權(quán)利被侵害之日。當事人超過時效申請仲裁的，將不予支持其請求。然而，大部分職工，在一些爭議發(fā)生后，往往抱著僥幸的心理，希望盡可能通過相對緩和的方式解決，比如，托人情、找關(guān)系。正是這樣左顧右盼 的時候，訴訟時效 匆匆而過，當勞動者拿起法律這把武器自衛(wèi)的時候，法律又為勞動者亮起了紅燈。筆者建議在立法上對勞動申訴時效延長，特別是對于連續(xù)侵權(quán)行為 如加班費、拖欠工資等方面，可適當延長，這樣會更符合勞動法保護勞動者合法權(quán)益的立法本意。

　　(七)加強勞動法律、法規(guī)的宣傳，減少勞動爭議事件的發(fā)生。

　　現(xiàn)實生活中，用人單位和勞動者權(quán)利義務(wù)不對等的現(xiàn)象大量存在，二用人單位憑借其優(yōu)勢地位，有法不依，以權(quán)代法，不依法履行自己的義務(wù)，才使侵犯勞動者合法權(quán)益的情況時有發(fā)生。加強勞動法律、法規(guī)的宣傳工作，一方面可以提高雙方當事人履行義務(wù)，遵守法律的自覺性，另一方面也幫助人們通過具體案件的處理增長法律知識，懂得通過法律途徑捍衛(wèi)自己的合法權(quán)益，這樣就能有效地減少勞動爭議的發(fā)生并及時妥善處理各種爭議，吸取教訓，總結(jié)經(jīng)驗，穩(wěn)定社會，是勞動者的權(quán)利得到更有效的保護。

　　五、結(jié)語

　　在任何時候，法律是維護自己權(quán)益的武器，全社會都應(yīng)形成一個了解勞動法、知曉勞動法的有關(guān)規(guī)定，形成懂法、守法的良好社會氛圍。使社會各界，特別是勞動關(guān)系的主體雙方用人單位和廣大職工，都能夠知曉這個，并且用法律條款規(guī)范自己和維護自己的合法權(quán)益。而且如果我們的合法權(quán)益受到了傷害，我們應(yīng)該勇敢地拿起合同法的法律關(guān)系，維護自己的合法權(quán)益。

　　參考文獻

　　[1] 賈俊玲主編。《勞動法學》。中央廣播電視大學出版社，2003年。

　　[2] 賈俊玲主編?！秳趧雍贤ā?。中央廣播電視大學出版社，2003年。

　　[3] 方樂華主編?！渡鐣Ｕ戏ㄕ摗?。世界圖書出版公司，1998年。

　　[4] 董保華主編?！秳趧雨P(guān)系調(diào)整的法律機制》。浙江人民出版社， 1997年4月版。

　　[5] 羅水平主編。《勞動侵權(quán)的法律救助》。湖南人民出版社 ,2007-01-01版。

　　[6] 董保華主編。《社會法原論》。中國政法大學出版社，2001年4月版。

　　[7] 董保華主編。《十大熱點事件透視勞動合同法》。法律出版社出版， 2007年8月。

　　[8] 董保華著主編?！秳趧臃ㄕ摗贰Ｊ澜鐖D書出版公司，1999年8月版。

　　[9] 常凱主編?！秳趧雨P(guān)系、勞動者、勞權(quán)》。中國勞動出版社，1995年8月版。

　　[10] 王全興主編?！秳趧臃ā?。法律出版社，1997年10月版。

　　法律本科生畢業(yè)論文范本篇2

　　試論夫妻共同遺囑

　　【摘要】夫妻共同遺囑是我國立法上的空白，然而在實踐中卻大量存在。雖然它不符合遺囑自由原則，但根據(jù)我國的實際情況和法律的本質(zhì)，應(yīng)該在立法上以一般承認為原則，特殊否定為例外來對待夫妻共同遺囑問題。本文對夫妻共同遺囑進行多角度的思考和深入的剖析，以期能為夫妻共同遺囑法律制度的構(gòu)建提供參考。

　　【關(guān)鍵字】夫妻共同遺囑;法律效力;遺囑自由;遺囑;繼承法

　　隨著改革開放的深入發(fā)展，中國經(jīng)濟能力不斷提高、公民財產(chǎn)收入不斷增加、公民權(quán)利意識也隨之增強，這讓許多在繼承法制定初期沒有重視的問題現(xiàn)在開始凸顯出來，本文即將論述的夫妻共同遺囑問題就是其中典型代表。在繼承法制定初期并沒有得到重視，立法上也沒有對夫妻共同遺囑有清晰的界定導致實務(wù)中有關(guān)夫妻共同遺囑爭議的案件逐年增多，如何從法律上對該問題進行定位便越發(fā)緊迫起來?；诖?，筆者試圖對夫妻共同遺囑問題進行一系列的探討，以期能為共同遺囑法律制度的構(gòu)建提供參考。

　　一、夫妻共同遺囑概述

　　(一)概念

　　共同遺囑又稱合立遺囑是指兩個或兩個以上的遺囑人共同訂立同一份遺囑，對其死亡后各自或者共同遺留的財產(chǎn)指定繼承人繼承的一種遺產(chǎn)繼承方式。共同遺囑在表現(xiàn)上可分為形式意義的共同遺囑和實質(zhì)意義的共同遺囑。形式意義的共同遺囑又叫單純的共同遺囑，是指內(nèi)容各自獨立的兩個或兩個以上的遺囑，記載于同一遺囑書中。實質(zhì)意義的共同遺囑，指的是兩個或兩個以上的立遺囑人將其共同一致的遺產(chǎn)處分意思通過同遺囑表示出來，從而形成的一個內(nèi)容共同或相互關(guān)聯(lián)的整體遺囑。我們一般所稱的共同遺囑均是實質(zhì)意義上的。

　　夫妻共同遺囑是指夫妻因意思表示一致而共同訂立同一份遺囑，并共同在該遺囑中對夫妻個人財產(chǎn)或者夫妻共同財產(chǎn)作出事先處分的遺囑形式。

　　(二)特征

　　夫妻共同遺囑除了具有一般遺囑的共同特點外還有不同于一般遺囑的特征：

　　1 意思表示和遺囑行為的一致性。即夫妻具有共同訂立遺囑的意思表示并完成共同訂立遺囑的行為。

　　2 遺囑內(nèi)容的相互制約性。即夫妻意思表示之間具有拘束性，不得隨意變更撤銷。

　　3 遺囑形式的同一性。即夫妻共同遺囑的內(nèi)容需記載于一份遺囑中。

　　4 內(nèi)容的整體性和變更與撤銷的非自由性。即未經(jīng)夫妻二人協(xié)商共同決定不得隨意變更或撤銷遺囑。

　　5 生效時間的復雜性。即只有當夫妻二人都死亡后共同遺囑的內(nèi)容才能得以執(zhí)行。

　　(三)類型

　　根據(jù)夫妻之間遺囑意思表示的不同可以把夫妻共同遺囑分成四類：一是相互指定對方為自己的遺囑繼承人，又稱相互型遺囑，這種遺囑指定對方為自己的遺囑繼承人并以對方指定自己為其遺囑繼承人為前提：二是共同指定第三人為遺產(chǎn)的繼承人或受贈人，又稱共同指定型遺囑，這種繼承主要繼承的是共同遺產(chǎn);三是相互指定對方為繼承人，并約定后死者將遺產(chǎn)留給指定的第三人繼承，又稱相互加共同指定型遺囑;四是相互以對方的遺囑內(nèi)容為條件的遺囑，又稱為相互條件型遺囑，這種遺囑形式上各自獨立，但實質(zhì)上相互以對方的遺囑內(nèi)容為條件，一方遺囑撤回或失效，另一方的遺囑也歸于失效，一方遺囑執(zhí)行時，他方遺囑不得撤回。

　　二、世界各國對夫妻共同遺囑的立法選擇及我國的態(tài)度

　　共同遺囑來源于西歐德、法等國的習慣法，普遍出現(xiàn)于中世紀。羅馬法時期還沒有承認這種遺囑的有效性，到了14、15世紀這種遺囑的方式開始在歐洲流行起來。當今世界各國對夫妻共同遺囑的立法體例主要有三種：

　　1.否定主義立法例。即完全否認共同遺囑的效力，法律禁止使用共同遺囑。采用這種立法例的國家有法國、日本、瑞士、匈牙利等國家。

　　2.肯定主義立法例。即承認共同遺囑的法律效力，允許使用共同遺囑。例如德國、奧地利、韓國、越南等國家以及英、美等國家的法院判例。

　　3.不確定主義立法例。有一些國家或地區(qū)在其民法典中并沒有關(guān)于共同遺囑方面的具體規(guī)定，在實踐中也不承認共同遺囑的法律效力。

　　我國的立法狀況：我國在法律上沒有明確規(guī)定，但根據(jù)我國長期的社會實踐以及夫妻共同遺囑的客觀存在性，我國在司法實踐中承認夫妻共同遺囑的存在?！哆z囑公證細則》第15 條規(guī)定，“遺囑人申請辦理共同遺囑公證的，公證處應(yīng)當引導他們分別設(shè)立遺囑。遺囑人堅持申請辦理共同遺囑公證的，共同遺囑中應(yīng)當明確遺囑變更、撤銷及生效的條件”.該條規(guī)定表明了立法者對于共同遺囑公證抱著謹慎的支持態(tài)度，但實踐中已經(jīng)承認共同遺囑的存在，只是沒有制訂具體的操作規(guī)范。

　　三、我國學界對夫妻共同遺囑問題的理論爭議

　　在我國學界對夫妻共同遺囑的看法不同，對其法律效力的探討從來就沒有停止過，大概有以下三種觀點：

　　第一種是肯定說。

　　該說認為：雖然繼承法沒有明文確認夫妻共同遺囑，但也未排除夫妻共同遺囑的有效性，從我國國情出發(fā)，應(yīng)當確立夫妻共同遺囑的法律地位和效力，提倡夫妻二人采用共同遺囑的形式處分共同財產(chǎn)。持這種觀點的學者認為，首先，從我國的國情出發(fā)，夫妻共同遺囑有其存在的基礎(chǔ)，并且在現(xiàn)實生活中夫妻共同遺囑大量存在。其次，夫妻共同遺囑并沒違反社會公共利益和法律強制性規(guī)定，基于“法不禁止則自由”的法理原則，夫妻是否設(shè)立共同遺囑是他們的自由。最后，夫妻共同遺囑的存在有利于維護夫妻共同財產(chǎn)的統(tǒng)一性。法律規(guī)定我國夫妻財產(chǎn)為夫妻二人共同所有，所以只有在離婚或者夫妻雙方有一方死亡時，夫妻的個人財產(chǎn)才能從共有分離出來。遺囑人在立遺囑時，無法對個人的財產(chǎn)預(yù)先做出遺囑處分。提倡合立遺囑，正好反映了這種夫妻共同財產(chǎn)的要求，有利于共有財產(chǎn)的認定和處理。

　　第二種是否定說。

　　持這種觀點的學者認為：夫妻共同遺囑與傳統(tǒng)的遺囑理論相矛盾，且我國法律并沒有對共同遺囑有相關(guān)的規(guī)定。首先，夫妻共同遺囑違反了遺囑自由原則。依傳統(tǒng)理論觀點，遺囑應(yīng)該是具有絕對自由的單方法律行為，遺囑的成立、變更、撤銷和廢除應(yīng)該由立遺囑人單方意思決定不能受到除法律以外的任何限制;其次，夫妻共同遺囑在實現(xiàn)過程中容易遇到障礙，因為共同遺囑一般均指定第三人為繼承人，但是在現(xiàn)實生活中，立遺囑人共同死亡的概率微乎其微，且其間相隔時間較長容易給遺產(chǎn)的處分埋下隱患。最后，夫妻共同遺囑與我國《繼承法》規(guī)定的遺囑形式的強行性要求不符。按照我國法律規(guī)定，共同遺囑并不是與個人遺囑相并行的一種遺囑類型，它只是一種遺囑的形式。只有法律規(guī)定的遺囑形式才有效力，法律沒有規(guī)定的當然無效。

　　第三種是限制說。

　　主要從內(nèi)容上進行限制，即“共同遺囑部分有效說”.認為一個共同遺囑人死亡后共同遺囑只對已死亡的遺囑人的遺產(chǎn)生效力，而活著的遺囑人則有權(quán)保留屬于自己的那部分財產(chǎn)，有權(quán)隨時變更或撤銷其所立遺囑。

　　四、對夫妻共同遺囑問題的觀點

　　(一)對國內(nèi)三種理論爭議的觀點

　　對于完全的肯定夫妻共同遺囑顯然不太合理。首先因為夫妻共同遺囑在內(nèi)容上是相互約束的，夫妻二人未經(jīng)協(xié)商不得隨意更改、撤銷和廢除其設(shè)立的共同遺囑。但是在現(xiàn)實生活中夫妻二人同時死亡的太少，故如果夫妻雙方有一方先死亡，而另一方又遭到遺囑繼承人或受益人的虐待、遺棄或者遺囑繼承人、受益人不履行贍養(yǎng)義務(wù)，但是立遺囑人卻不能變更共同遺囑，顯然不能很好的保護存活的共同遺囑人。其次夫妻共同遺囑在執(zhí)行過程還存在許多問題。

　　對于否定夫妻共同遺囑也不太符合實際。首先現(xiàn)實生活中一般夫妻財產(chǎn)是共同共有，且在死后也不進行個人財產(chǎn)的析分更多的是等夫妻雙方都死后才發(fā)生遺產(chǎn)的繼承。因此夫妻共同遺囑是有現(xiàn)實土壤的，僅僅因為它不符合遺囑自由的原則就否定它是不合理的，正如美國霍姆斯大法官說過的一樣“法律的本質(zhì)在于經(jīng)驗，不在于邏輯”,法律從本質(zhì)上說是對大多數(shù)公民普遍認可的經(jīng)驗、習慣、價值觀的認同，而不是由某些人創(chuàng)造的符合邏輯的規(guī)則。既然現(xiàn)實生活中大量存在法律就應(yīng)該予以肯定。

　　對于從遺囑內(nèi)容上進行限制即“共同遺囑部分有效說”當夫妻一方死亡后共同遺囑只對死亡人的部分產(chǎn)生效力，而活著的遺囑人有權(quán)保留自己財產(chǎn)份額的處分權(quán)。其看似合理但以該學說觀點，當共同遺囑人一方死亡時，夫妻共同遺囑就變成了兩份獨立遺囑，只不過寫在了同一份遺囑上而已。這就直接破壞了共同遺囑在遺囑內(nèi)容上的制約性，使夫妻共同遺囑名存實亡變成了形式上的共同遺囑了。

　　(二)對夫妻共同遺囑問題應(yīng)該以一般肯定為原則，特例否定為補充

　　夫妻共同遺囑問題在我國是客觀存在的，尤其在農(nóng)村地區(qū)更為廣泛。但是，由于夫妻共同遺囑問題在立法上和司法實踐中的認識沒有統(tǒng)一，學理上的也正處于討論階段，并且共同遺囑也有其自身的不足之處，比如可能會限制立遺囑人的遺囑自由和在執(zhí)行過程中難以執(zhí)行等一系列問題。所以，對待夫妻共同遺囑問題，我國繼承法應(yīng)當在一般肯定的前提下進行一些特例的否定。對于夫妻共同遺囑進行一般肯定，特例否定的理由還有以下幾個方面：

　　第一，夫妻訂立共同遺囑，是立遺囑人遺囑自由的一種表現(xiàn)，當事人自愿選擇訂立共同遺囑，我們不應(yīng)當否定共同遺囑的效力。如果從遺囑自由的角度來分析，共同遺囑確實在某些地方違反了遺囑自由的原則，但是不論如何，遺囑歸根結(jié)底均是民事行為，而意思自由是民事行為最重要的原則，我們應(yīng)該對其尊重并予以保護。從某種角度來看，夫妻共同遺囑同樣也是民法自由的一種不典型的表現(xiàn)形式。正如放棄權(quán)利也是權(quán)利一樣，共同遺囑人愿意讓自己的遺囑自由受到限制也是一種權(quán)利，從廣義上來說只要他們對自己權(quán)利的限制沒有違反法律的強制性規(guī)定和社會公共利益，那么他們對自己限制的行為也是一種自由。對于違反遺囑自由原則的遺囑不給予法律效力才是維護遺囑自由的最佳途徑，而對訂立遺囑的行為予以禁止是一種法律的限制。法律不能夠簡單地認定某行為無效或者有效，而應(yīng)該根據(jù)實際情況來確定其法律效力問題。

　　第二，夫妻共同遺囑雖然在法律上沒有明確規(guī)定，但實務(wù)中卻大量存在，否認夫妻共同遺囑效力顯然不符合我國實際。夫妻財產(chǎn)在法律上并沒有一個確定的劃分標準，即使有在財產(chǎn)分割上也有很都問題。所以在處理遺產(chǎn)問題上，共同遺囑仍是一個行之有效的方法。

　　第三，立遺囑行為是一種民事行為，如果能夠為遺產(chǎn)繼承的解決提供一個切實有效的方法，法律就不應(yīng)該干預(yù)，民眾自由有選擇的去適用這種方法，法律就應(yīng)當加以肯定。

　　第四，夫妻共同遺囑雖然在司法實踐中容易遇到問題，執(zhí)行中可能會遇到很多困難，但是并非不能解決。而且，即便是存在困難，也是當事人自行選擇的問題，民事法的功能在于引導而不是代替當事人做出選擇。

　　第五，我國是一個統(tǒng)一的多民族國家，在習慣風俗上各個地方可能會有不同，我們在面對共同遺囑的合法性和有效性問題上不能一概而論，根據(jù)當?shù)氐膶嶋H情況來確定共同遺囑的適用。

　　基于此，對夫妻共同遺囑適用一般肯定為原則，特例否定比較合適。

　　(三)對一般肯定為原則，特例否定為補充的簡單解釋

　　1“一般肯定為原則”是指只要夫妻雙方訂立夫妻共同遺囑的民事行為符合了民事行為的成立、有效要件和遺囑訂立程序上要求，那么在一般情況下上就應(yīng)該肯定。

　　2“特例否定為例外”.當然如果訂立共同遺囑的夫妻雙方仍然健在是不會存在什么特例的，因為夫妻二人可以可以協(xié)商變更、撤銷和廢除共同遺囑。特例情況只存在與夫妻一方有人死亡，共同遺囑已無法協(xié)商變更、撤銷和廢除的情形。“特例”是指存在遺囑繼承人或受益人出現(xiàn)被剝奪繼承權(quán)的情形： 1.故意殺害被繼承人，2.為爭奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人或受益人，3.遺棄被繼承人或虐待被繼承人情節(jié)嚴重的，4.偽造、篡改或者銷毀遺囑情節(jié)嚴重的。此外還有遺囑繼承人或受益人不忠實履行贍養(yǎng)義務(wù)等情形時，存活共同遺囑人可以變更、撤銷和廢除夫妻共同遺囑。

　　五、夫妻共同遺囑制度的構(gòu)建

　　前面簡單論述了夫妻共同遺囑的一般問題，下面就共同遺囑的成立、有效和生效進行闡釋，以期能夠較完整的進行探究。

　　(一)夫妻共同遺囑的成立及有效

　　夫妻共同遺囑的成立、有效需具備現(xiàn)實有效的法律要件：在形式要件上，筆者認為夫妻共同遺囑可采取公正形式、書面形式和代書形式，但是筆者認為不宜采用口頭形式和錄音形式，這是由于共同遺囑自身條件所決定的。在實質(zhì)要件上，共同立遺囑人必須有完全民事行為能力，且擁有合法、有效的婚姻關(guān)系;立遺囑人所做的意思表示必須出于其真意，且協(xié)商一致;共同遺囑的內(nèi)容不能違反法律的強制性規(guī)定和社會的公序良俗;共同遺囑人處分的應(yīng)當是其合法共有財產(chǎn)，而且在處分共有財產(chǎn)時應(yīng)當留出恰當?shù)姆蓊~給需要扶養(yǎng)，贍養(yǎng)的人。

　　(二)夫妻共同遺囑的生效

　　普通遺囑的生效時間是在被繼承人死亡時發(fā)生效力，但在夫妻共同遺囑中夫妻同時死亡的狀況很少見，故其生效時間就會有所不同。夫妻共同遺囑按照不同的分類生效時間也會有所差別下面我將分類論述。

　　1、夫妻相互指定對方為自己的遺囑繼承人，只要夫妻雙方中有一人死亡共同遺囑就開始生效。

　　2、夫妻相互指定對方為繼承人，并規(guī)定在夫妻雙方均死亡后全部遺產(chǎn)由子女等第三人繼承或受遺贈的共同遺囑，生效時間分為兩個階段：首先當夫妻一方死亡時死亡一方的財產(chǎn)由另一方繼承，第三人不具有繼承資格。然后當夫妻雙方都死亡時夫妻的共同遺產(chǎn)才由第三人繼承。

　　3、夫妻共同指定第三人為遺產(chǎn)繼承人或受遺贈人的共同遺囑。此類遺囑必須在共同遺囑人都死亡時才能開始生效

　　4、相互以對方的遺囑內(nèi)容為條件的遺囑，只要夫妻雙方中有一方死亡共同遺囑就應(yīng)該認定開始有效。

　　(三)夫妻共同遺囑的變更和撤銷

　　如果夫妻雙方健在，只要夫妻雙方變更或撤銷共同遺囑的意思表示達成一致就可以對夫妻共同遺囑進行變更和撤銷。如果夫妻雙方有一方已死亡，根據(jù)夫妻雙方在共同遺囑中意思表示的相互制約性在正常情況下另一方是不允許進行共同遺囑的變更與撤銷的。只有發(fā)生上述存在遺囑繼承人、受遺贈人出現(xiàn)剝奪繼承權(quán)的情形，或者遺囑繼承人、受遺贈人不忠實履行贍養(yǎng)義務(wù)等情形時才可以向法院申請變更撤銷共同遺囑，若確實存在上述情形法院應(yīng)準許其進行變更或撤銷。

　　(四) 夫妻共同遺囑的失效

　　夫妻共同遺囑經(jīng)變更、撤銷后失去法律效力。

　　五、結(jié)語

　　隨著市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展，1985年頒布的《繼承法》已經(jīng)不能完全適應(yīng)如今的現(xiàn)實生活和公民的權(quán)利意識，其中夫妻共同遺囑問題就是一個比較嚴重的問題。我們應(yīng)該根據(jù)現(xiàn)實生活和民法、繼承法的基本原則在立法上將這個問題規(guī)范化、完善化，發(fā)揮夫妻共同遺囑的積極影響盡量避免它的弊端，以期很好的解決相關(guān)的法律糾紛。

　　【參考文獻】

　　1 睢素利、單國軍：《共同遺囑的法律效力研析》，載《成人高教學刊》，2008年第1卷第4期。

　　2 劉道云：《共同遺囑我國繼承法應(yīng)否定》，載《法制與經(jīng)濟》，2010年4月第237期。

　　3 吳國平：《夫妻共同遺囑的效力及立法建議》，載《福建江夏學院報》，2011年10月第1卷第1期。

　　4 麻昌華、曹詩權(quán)：《共同遺囑的認定與建構(gòu)》，載《法商研究》，1999年6月第1卷第1期。

　　5 張平華、劉耀東：《繼承法原理》，北京，中國法制出版社，2010年第307期。

　　6 劉春茂：《中國民法學-財產(chǎn)繼承》，中國人民公安大學出版社1990年版。

　　7 任波：《論繼承法中的共同遺囑問題》，載《吉林廣播電視大學學報》，2010年第3期。

　　8 王麗麗：《繼承法中的共同遺囑問題研究》，載《新西部》，2011年第33期

　　9 張捍：《關(guān)于共同遺囑繼承中幾個問題的討論》，載《江蘇廣播電視大學學報》，2004年4月第15卷第二期。

　　10 柏文棟、陳明霞：《共同遺囑若干問題探討》，載《法律適用》，2000年第10期