論現(xiàn)代民法中的意思自治原則
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陳立誠1由 分享
一、意思自治原則的產(chǎn)生基礎（一）概述
意思自治原則最早始于16世紀的法國法學家查理·杜摩林正式提出的“當事人意志決定論”，而后又在18、19世紀的資產(chǎn)階級革命和法典化運動中被賦予了更深刻的內涵和更莊嚴的使命，典型例證即是1804年之《拿破侖法典》，其推演出的四項原則之首即為意思自治。學者對其發(fā)展歷程有著精辟的論述：“意思自治原則導源于古羅馬法，發(fā)端于16世紀的法國工商業(yè)發(fā)展時期，興起并確立于19世紀的自由資本主義時期。”[1]（二）理念來源
自由主義思想和市民社會的概念共同構成了意思自治的理念來源。
私法自治的理念來源于理性主義的自由天賦思想。所謂自由即“由自”，是“一個人不受制于另一人或另一些人因專斷意志而產(chǎn)生的強制的狀態(tài)。”簡言之，相對于公權力的行使而言有免受干預的消極自由，相對于個人事務的處理而言有自主決定的積極自由。
民法是市民社會的法。黑格爾在《法哲學原理》一書中提出了近代意義上的市民社會概念。他指出，自治是市民社會的基本特征，具體來說就是在處理私法領域的事務時，人可以自由表達意愿而不受外在因素的干預[2]。這一理念的核心正是尊重當事人的選擇，由其根據(jù)自己的判斷而行動，因此集中體現(xiàn)在意思自治原則當中。（三）理論假定
意思自治原則作為近代民法的產(chǎn)物，是建立在對當時社會生活所作的基本判斷之上的。學者指出，平等性和互換性是近代民法制度理論的基石。在不發(fā)達的市場經(jīng)濟條件下，民事法律關系的主體主要是以家庭為單位的農(nóng)民、手工業(yè)者或者小業(yè)主，這些主體在經(jīng)濟實力上一般不具有顯著的優(yōu)越地位，因為法學者和立法者做出“一切民事主體都是平等的”之判斷；所謂“互換性”，是指主體在民事活動中頻繁地互換其位置，在某個交易中作為出賣人而另一個交易中充當買受人。雖然某一方可能一時使得契約對自己更有利，但是這種并不顯著的優(yōu)勢隨著主體不斷互換其地位而被抵銷。[3]
正是基于這兩個判斷，民事主體被認為可以根據(jù)自由意思，通過平等協(xié)商來決定其權利義務關系。二、意思自治原則概述（一）概述
意思自治原則指民事主體根據(jù)自己的意愿，依據(jù)自己的理性判斷，自主自愿地參與民事活動，處理自己在市民社會中的事物，不受國家權力或者任何第三者的非法干預。[4]意思自治原則給予了民事主體提供了一種受法律保護的自由，即免受干預地做出自主決定的消極自由和得請求發(fā)動公權力保護自主決定實現(xiàn)的積極自由。（二）含義
意思自治原則有以下三層含義：
1.自我決定
意思自治的前提是完整而真實的意思表達。個人得依自身意志自由處置自身事物，相反地，意思表達不真實會產(chǎn)生民事行為的無效或效力待定的后果。
2.約定優(yōu)先
對于民事關系中的權利義務，在民法規(guī)范沒有規(guī)定而當事人有約定，或者民法規(guī)范有規(guī)定但當事人另有不同或相反約定時，約定的條款優(yōu)先適用。當然，這種約定不得違反法律法規(guī)的強行性規(guī)定。
3.自己責任
民事主體在自由意志支配下的行為致他人損害，便需承擔相應責任，是所謂過錯責任原則。三、現(xiàn)代民法中意思自治原則的思考（一）理論假定的變化
從19世紀末開始，生產(chǎn)力的飛躍造成了經(jīng)濟生活的巨大變遷。隨著嚴重的兩極分化的出現(xiàn)，平等性和互換性這兩個假定基礎業(yè)已喪失?，F(xiàn)代發(fā)達的市場經(jīng)濟條件下，由于生產(chǎn)方式的巨大變革、技術的高度復雜化，以及各種推銷宣傳手段造成的消費者盲從，事實上生產(chǎn)者和消費者已經(jīng)不再平等。社會分工也使得生產(chǎn)者不會和消費者互換位置，也就不可能真正理解消費者的弱勢處境和不公待遇。理論假定的變化要求我們對建立在此基礎上的意思自治原則乃至整個民法體系加以思考和修正。（二）意思自治的限制
性惡論的合理性使人擔憂，盲目相信個人能完全地管理自己，有可能造成私法領域的混亂?，F(xiàn)代民法對意思自治的限制主要體現(xiàn)在以下方面：
1.主體之限制
我國民法通則對意思能力做出了“始于出生、終于死亡”的時間限制，并且創(chuàng)設了“行為能力”概念，根據(jù)年齡和精神狀況的不同分別賦予自然人以不同的行為能力。這就是在考量不同行為能力人對自己意思真實表達能力之后的選擇。
2.客體之限制
關于權利客體上對意思自治的限制，是借助于“物”的概念來完成的，而這一限制也因此集中體現(xiàn)在對可流通物和不可流通物的界定上。針對如人體器官、尸體、毒品等不可流通物，當事人的意思不能發(fā)生私法上的效力。
3.權利行使之限制
自由不能沒有限制，但是又必須嚴格限制對自由的限制。得以限制民事主體自由的國家利益和社會公共利益，必須最終能夠落實為個人的利益。我國民法通則所確定的誠實信用原則、公序良俗原則即是此理。
我們不難看到，關于意思自治的限制并不是真正對自由意志的背棄，而是實質上維護了人們的平等地位，保障了人們的締約能力，從而真正地實現(xiàn)了意思自治。四、結語
意思自治原則是民法中最重要、最有代表性的原則。在其他的民法基本原則中，平等原則是私法自治原則的邏輯前提，誠實信用原則以及公序良俗原則是對私法自治原則必要修正和補充。意思自治原則在不同領域派生出了私權神圣、契約自由以及過錯責任等基本理念，也成為對沖突的利益關系據(jù)以做出價值判斷的基本依據(jù)。很大程度上，保證了意思自治原則，也就保障了上述民法基本理念的實現(xiàn)，從而實現(xiàn)了所謂的“公正”，因為“民法上的公平、正義是建立在意思自愿的要素上，而非任何一種內容合理或正確性的要素上”。
意思自治原則最早始于16世紀的法國法學家查理·杜摩林正式提出的“當事人意志決定論”，而后又在18、19世紀的資產(chǎn)階級革命和法典化運動中被賦予了更深刻的內涵和更莊嚴的使命，典型例證即是1804年之《拿破侖法典》，其推演出的四項原則之首即為意思自治。學者對其發(fā)展歷程有著精辟的論述：“意思自治原則導源于古羅馬法，發(fā)端于16世紀的法國工商業(yè)發(fā)展時期，興起并確立于19世紀的自由資本主義時期。”[1]（二）理念來源
自由主義思想和市民社會的概念共同構成了意思自治的理念來源。
私法自治的理念來源于理性主義的自由天賦思想。所謂自由即“由自”，是“一個人不受制于另一人或另一些人因專斷意志而產(chǎn)生的強制的狀態(tài)。”簡言之，相對于公權力的行使而言有免受干預的消極自由，相對于個人事務的處理而言有自主決定的積極自由。
民法是市民社會的法。黑格爾在《法哲學原理》一書中提出了近代意義上的市民社會概念。他指出，自治是市民社會的基本特征，具體來說就是在處理私法領域的事務時，人可以自由表達意愿而不受外在因素的干預[2]。這一理念的核心正是尊重當事人的選擇，由其根據(jù)自己的判斷而行動，因此集中體現(xiàn)在意思自治原則當中。（三）理論假定
意思自治原則作為近代民法的產(chǎn)物，是建立在對當時社會生活所作的基本判斷之上的。學者指出，平等性和互換性是近代民法制度理論的基石。在不發(fā)達的市場經(jīng)濟條件下，民事法律關系的主體主要是以家庭為單位的農(nóng)民、手工業(yè)者或者小業(yè)主，這些主體在經(jīng)濟實力上一般不具有顯著的優(yōu)越地位，因為法學者和立法者做出“一切民事主體都是平等的”之判斷；所謂“互換性”，是指主體在民事活動中頻繁地互換其位置，在某個交易中作為出賣人而另一個交易中充當買受人。雖然某一方可能一時使得契約對自己更有利，但是這種并不顯著的優(yōu)勢隨著主體不斷互換其地位而被抵銷。[3]
正是基于這兩個判斷，民事主體被認為可以根據(jù)自由意思，通過平等協(xié)商來決定其權利義務關系。二、意思自治原則概述（一）概述
意思自治原則指民事主體根據(jù)自己的意愿，依據(jù)自己的理性判斷，自主自愿地參與民事活動，處理自己在市民社會中的事物，不受國家權力或者任何第三者的非法干預。[4]意思自治原則給予了民事主體提供了一種受法律保護的自由，即免受干預地做出自主決定的消極自由和得請求發(fā)動公權力保護自主決定實現(xiàn)的積極自由。（二）含義
意思自治原則有以下三層含義：
1.自我決定
意思自治的前提是完整而真實的意思表達。個人得依自身意志自由處置自身事物，相反地，意思表達不真實會產(chǎn)生民事行為的無效或效力待定的后果。
2.約定優(yōu)先
對于民事關系中的權利義務，在民法規(guī)范沒有規(guī)定而當事人有約定，或者民法規(guī)范有規(guī)定但當事人另有不同或相反約定時，約定的條款優(yōu)先適用。當然，這種約定不得違反法律法規(guī)的強行性規(guī)定。
3.自己責任
民事主體在自由意志支配下的行為致他人損害，便需承擔相應責任，是所謂過錯責任原則。三、現(xiàn)代民法中意思自治原則的思考（一）理論假定的變化
從19世紀末開始，生產(chǎn)力的飛躍造成了經(jīng)濟生活的巨大變遷。隨著嚴重的兩極分化的出現(xiàn)，平等性和互換性這兩個假定基礎業(yè)已喪失?，F(xiàn)代發(fā)達的市場經(jīng)濟條件下，由于生產(chǎn)方式的巨大變革、技術的高度復雜化，以及各種推銷宣傳手段造成的消費者盲從，事實上生產(chǎn)者和消費者已經(jīng)不再平等。社會分工也使得生產(chǎn)者不會和消費者互換位置，也就不可能真正理解消費者的弱勢處境和不公待遇。理論假定的變化要求我們對建立在此基礎上的意思自治原則乃至整個民法體系加以思考和修正。（二）意思自治的限制
性惡論的合理性使人擔憂，盲目相信個人能完全地管理自己，有可能造成私法領域的混亂?，F(xiàn)代民法對意思自治的限制主要體現(xiàn)在以下方面：
1.主體之限制
我國民法通則對意思能力做出了“始于出生、終于死亡”的時間限制，并且創(chuàng)設了“行為能力”概念，根據(jù)年齡和精神狀況的不同分別賦予自然人以不同的行為能力。這就是在考量不同行為能力人對自己意思真實表達能力之后的選擇。
2.客體之限制
關于權利客體上對意思自治的限制，是借助于“物”的概念來完成的，而這一限制也因此集中體現(xiàn)在對可流通物和不可流通物的界定上。針對如人體器官、尸體、毒品等不可流通物，當事人的意思不能發(fā)生私法上的效力。
3.權利行使之限制
自由不能沒有限制，但是又必須嚴格限制對自由的限制。得以限制民事主體自由的國家利益和社會公共利益，必須最終能夠落實為個人的利益。我國民法通則所確定的誠實信用原則、公序良俗原則即是此理。
我們不難看到，關于意思自治的限制并不是真正對自由意志的背棄，而是實質上維護了人們的平等地位，保障了人們的締約能力，從而真正地實現(xiàn)了意思自治。四、結語
意思自治原則是民法中最重要、最有代表性的原則。在其他的民法基本原則中，平等原則是私法自治原則的邏輯前提，誠實信用原則以及公序良俗原則是對私法自治原則必要修正和補充。意思自治原則在不同領域派生出了私權神圣、契約自由以及過錯責任等基本理念，也成為對沖突的利益關系據(jù)以做出價值判斷的基本依據(jù)。很大程度上，保證了意思自治原則，也就保障了上述民法基本理念的實現(xiàn)，從而實現(xiàn)了所謂的“公正”，因為“民法上的公平、正義是建立在意思自愿的要素上，而非任何一種內容合理或正確性的要素上”。