在職職工是否包括退休返聘人員

　　有些單位為了節(jié)省勞動成本、給單位提供經(jīng)驗豐富的人才等，會聘請一些退休人員工作。這些退休返聘人員在單位里面，也算是單位的一份子。那么，在職職工包括退休返聘人員嗎?下面是學(xué)習(xí)啦小編為你介紹在職職工包括退休返聘人員嗎，希望對大家有用!

　　在職職工不包括退休返聘人員

　　按比例安排就業(yè)的殘疾職工，是指符合法定的就業(yè)年齡，并與用人單位存在勞動關(guān)系(包括事實勞動關(guān)系)、各種用工期限的殘疾人，不包括離退休返聘人員。

　　因此，用人單位聘用、留用已辦理離退休手續(xù)的人員(包括留用本單位或聘用外單位的離退休人員)，不統(tǒng)計在“在職職工”范圍內(nèi)。

　　聘用退休人員在聘用期間發(fā)生工傷的處理，各地做法不完全一致。

　　退休返聘人員相關(guān)的法律法規(guī)解讀

　　(1)明確不適用《工傷保險條例》，聘用人員不享受工傷保險待遇，由聘用協(xié)議中約定處理，沒有約定參照工傷保險標(biāo)準(zhǔn)處理。

　　這種觀點認(rèn)為，退休人員與聘用單位之間形成的是勞務(wù)關(guān)系，不是勞動法意義上的勞動關(guān)系，明確聘用人員不能享受工傷保險待遇，如北京。此觀點是目前我國司法界的主流觀點。

　　最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》(三)第七條規(guī)定：“用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理。”《北京市實施<工傷保險條例>辦法》第二十一條規(guī)定：“工傷認(rèn)定申請有下列情形之一的，不予受理：……(二)受傷害人員是用人單位聘用的離退休人員或者超過法定退休年齡的;”北京市高級人民法院《關(guān)于審理工傷認(rèn)定行政案件若干問題的意見(試行)》第6條規(guī)定：“童工、離退休人員在工作中遭受事故傷害，不屬于工傷認(rèn)定的范圍，其合法權(quán)益的保護應(yīng)通過其他途徑進行解決。”一般而言，由聘用協(xié)議中約定，并按照約定處理。

　　如果聘用協(xié)議中沒有約定的，在北京的法院一般按照《中共北京組織部、中共北京宣傳部、中共北京統(tǒng)戰(zhàn)部、市教育委員會、市科學(xué)技術(shù)委員會、市民政局、市財政局、市人力資源和社會保障局、市衛(wèi)生局、市社會建設(shè)工作辦公室、市科學(xué)技術(shù)協(xié)會、市老齡工作委員會辦公室關(guān)于發(fā)揮離退休專業(yè)技術(shù)人員作用的意見》第五條規(guī)定的：“離退休專業(yè)技術(shù)人員受聘工作期間，因工作發(fā)生職業(yè)傷害的，應(yīng)由聘用單位參照工傷保險的相關(guān)待遇標(biāo)準(zhǔn)妥善處理”。

　　(2)聘用單位按照人身損害標(biāo)準(zhǔn)賠償。

　　這種觀點認(rèn)為，退休人員與聘用單位之間形成的是雇傭關(guān)系，不是勞動法意義上的勞動關(guān)系，應(yīng)按照人身損害賠償處理，如重慶。

　　《工傷保險條例》調(diào)整的是用人單位與勞動者之間的勞動關(guān)系，適用該條例的前提是存在勞動關(guān)系，因此雇傭關(guān)系不適用工傷保險。按照最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條規(guī)定：“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權(quán)利人可以請求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任，也可以請求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向第三人追償。雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害，發(fā)包人、分包人知道或者應(yīng)當(dāng)知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務(wù)的雇主沒有相應(yīng)資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的，應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。屬于《工傷保險條例》調(diào)整的勞動關(guān)系和工傷保險范圍的，不適用本條規(guī)定。”據(jù)此認(rèn)為雇傭關(guān)系不屬于《工傷保險條例》調(diào)整的勞動關(guān)系，應(yīng)按照雇傭關(guān)系處理，聘用單位作為雇主應(yīng)向被聘用的退休人員承擔(dān)人身損害賠償責(zé)任。

　　人身損害賠償責(zé)任較為嚴(yán)格，用人單位即使對其雇員在從事雇傭活動中遭受的人身損害沒有過錯，也要承擔(dān)賠償責(zé)任。雇員只要證明其在從事雇傭活動中受到損害，其舉證責(zé)任即已完成，不管退休人員是否對負(fù)傷有過錯，只要是在工作期間發(fā)生傷害，用人單位都應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任。另，與工傷保險賠償標(biāo)準(zhǔn)相比，人身損害賠償標(biāo)準(zhǔn)明顯加重了企業(yè)的責(zé)任。例如：工傷保險由社保基金承擔(dān)，人身損害賠償由聘用單位承擔(dān);人身損害中的傷殘補償與死亡補償標(biāo)準(zhǔn)高于工傷中的標(biāo)準(zhǔn);人身損害賠償包括精神損失，工傷賠償則不包括。

　　(3)按照工傷保險處理。

　　這種觀點認(rèn)為，退休人員與聘用單位之間形成的是一種特殊勞動關(guān)系，雖不能直接適用《勞動法》，但可以參照《勞動法》的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行，故發(fā)生因工負(fù)傷的可按照工傷保險或參照工傷保險處理，如上海。

　　最高人民法院行政審判庭“關(guān)于超過法定退休年齡的進城務(wù)工農(nóng)民因工傷亡的，應(yīng)否適用《工傷保險條例》請示的答復(fù)”中，明確用人單位聘用的超過法定退休年齡的務(wù)工農(nóng)民，在工作時間內(nèi)、因工作原因傷亡的，應(yīng)當(dāng)適用《工傷保險條例》的有關(guān)規(guī)定進行工傷認(rèn)定。最高人民法院行政審判庭“關(guān)于離退休人員與現(xiàn)工作單位之間是否構(gòu)成勞動關(guān)系以及工作時間內(nèi)受傷是否適用《工傷保險條例》問題的答復(fù)”中，明確離退休人員受聘于現(xiàn)工作單位，現(xiàn)工作單位已經(jīng)為其繳納了工傷保險費，其在受聘期間因工作受到事故傷害的，應(yīng)當(dāng)適用《工傷保險條例》的有關(guān)規(guī)定處理。國務(wù)院法制辦“對《關(guān)于重新進入勞動生產(chǎn)領(lǐng)域的離休人員能否享受工傷保險待遇的請示》的復(fù)函”中明確：離退休專業(yè)技術(shù)人員受聘工作期間，因工作發(fā)生職業(yè)傷害的，應(yīng)由聘用單位參照工傷保險的相關(guān)待遇標(biāo)準(zhǔn)妥善處理。如《廣州市聘用企業(yè)退休職工若干規(guī)定》第十條規(guī)定：“退休職工在受聘期間因工傷殘、死亡的，其醫(yī)療費、護理費、補助費、喪葬費、撫恤費等項勞動保險待遇，由聘用單位按現(xiàn)行職工因工傷亡的有關(guān)規(guī)定負(fù)擔(dān)全部費用。”

　　持此種觀點的一般允許退休人員可以在當(dāng)?shù)厣瞎ｋU，如果上工傷保險的，由社保部門按照工傷保險處理，若聘用單位未給予退休人員上工傷保險的，則由聘用單位參照工傷保險予以賠償。