獨立法人和法定代表人的區(qū)別是什么

時間：2017-09-20 17:55:48 俏霞20由分享

　　獨立法人和法定代表人聽起來是很像的，那它們是一個人嗎?有沒有什么區(qū)別?以下是學(xué)習(xí)啦小編為你整理的獨立法人和法定代表人的區(qū)別是什么相關(guān)資料，希望大家喜歡!

　　獨立法人和法定代表人的區(qū)別

　　在日常工作中，我們經(jīng)常有人把“法人”、“法定代表人”和“法人代表”這三個不同的概念混淆，按照《公司法》和《民法通則》的規(guī)定，法人是指依法成立、具有獨立法人資格的企業(yè)、單位、組織等機構(gòu)，是對這些機構(gòu)的擬人化的稱呼;法定代表人是指法律規(guī)定的該法人的代表人，在一個法人內(nèi)是唯一的，具有特定性和固定性，一般是該法人的一把手;而法人代表是指經(jīng)該法人的法定代表人依法委托或授權(quán)的代表，在一個法人內(nèi)可以是一個也可以是多個，具有不特定性和非固定性，只要是經(jīng)該法人的法定代表人依法委托或授權(quán)隨都可以擔(dān)任。

　　《公司法》與稅收有著很多聯(lián)系，例如，公司與股東的關(guān)系。公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任。另外，《公司法》還規(guī)定股東只能分配所投資的公司的稅后利潤，而不直接占有公司財產(chǎn)。股東投入的實物財產(chǎn)虛擬化成為股權(quán)?任何一個股東都不能再對自己已入股的財產(chǎn)主張權(quán)利了。股東出資所形成的財產(chǎn)為公司財產(chǎn)，股東只以出資為限對公司承擔(dān)責(zé)任，股東享受了有限責(zé)任的權(quán)利，必定要付出不得再抽回或直接支配公司財產(chǎn)的代價。如果我們搞清楚了《公司法》覆蓋在公司身上的這層面紗，就不會出現(xiàn)將股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)與公司法人的納稅義務(wù)混為一堂的烏龍了。

　　如果不去學(xué)習(xí)《公司法》和《民法通則》，諸如法定代表人與法人代表的區(qū)別，就還真的難以知曉。

　　法人、法人代表和法定代表人有什么區(qū)別?

　　問：公司的董事長或者總經(jīng)理有的被稱作法人，有的被稱作法人代表，有的被稱作法定代表人，這些稱呼有什么區(qū)別?

　　答：法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人與自然人不同，是種無生命的社會組織體，法人的實質(zhì)，是一定社會組織在法律上的人格化。

　　企業(yè)法人是具有國家規(guī)定的獨立財產(chǎn)，有健全的組織機構(gòu)、組織章程和固定場所，能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任、享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的經(jīng)濟組織。確立企業(yè)法人制度的好處，在于使具備法人條件的企業(yè)取得獨立的民事主體資格，真正成為自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧的商品生產(chǎn)者和經(jīng)營者，在法律上擁有獨立的人格，象自然人一樣有完全的權(quán)利能力和行為能力。企業(yè)法人的這種獨立資格的意義在于：

　　一是獨立于自己的主管部門，企業(yè)和主管部門之間是兩個完全平等的主體，不是隸屬關(guān)系，雙方只能按照等價、有償、自愿、互利的原則形成民事法律關(guān)系;

　　二是獨立于企業(yè)成員，即企業(yè)法人與組成企業(yè)法人的成員互相分離，各自以自己的名義獨立參與民事活動，享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù);

　　三是獨立的財產(chǎn)權(quán)利，從而使企業(yè)法人能獨立的享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù);四是獨立的財產(chǎn)責(zé)任，即企業(yè)法人的民事責(zé)任以企業(yè)自有的財產(chǎn)獨立承擔(dān)，同組成企業(yè)法人的成員的財產(chǎn)無關(guān)。

　　《民法通則》規(guī)定：“依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，是法人的法定代表人。”這就是說，作為法定代表人必須是法人組織的負(fù)責(zé)人，能夠代表法人行使職權(quán)。法定代表人可以由廠長、經(jīng)理擔(dān)任，也可以由董事長、理事長擔(dān)任，這主要看法律或章程如何規(guī)定。

　　法定代表人代表企業(yè)法人的利益，按照法人的意志行使法人權(quán)利。法定代表人在企業(yè)內(nèi)部負(fù)責(zé)組織和領(lǐng)導(dǎo)生產(chǎn)經(jīng)營活動;對外代表企業(yè)，全權(quán)處理一切民事活動。

　　法定代表人的權(quán)力，是由法人賦予的，法人對法定代表人的正常活動承擔(dān)民事責(zé)任。但是代表人的行為超出法人授予的權(quán)利范圍，法人就可能為其承擔(dān)責(zé)任。

　　因此，法人是指特定的社會組織，如作為企業(yè)法人的公司，稱呼公司的董事長或者總經(jīng)理為法人是錯誤的。法人是擬制的人，它必須通過自然人來表示它的意志，法定代表人由此產(chǎn)生，法定代表人就是能夠代表法人的人，因此又稱法人代表，在公司中就是董事長或者執(zhí)行董事。因此，公司的董事長或者總經(jīng)理有的被稱作法人是錯誤的，被稱作法定代表人是規(guī)范的用法，被稱作法人代表也是可以的。

　　法定代表人的注意事項

　　1、在股東協(xié)議、合資合同和章程中增加相關(guān)免責(zé)條款，防范風(fēng)險

　　傳統(tǒng)公司法理論中存在“商事判斷規(guī)則”，即公司董事等高級管理人員在做出一項商事經(jīng)營判斷和決策時，如果出于善意，盡到了注意義務(wù)，并獲得了合理的信息根據(jù)，那么即使該項決策是錯誤的，該高級管理人員亦可免于承擔(dān)法律上的責(zé)任。

　　然而，我國公司法并沒有明確規(guī)定“商事判斷規(guī)則”，司法實踐對此理解也存在爭議。鑒于此種情況，我國公司可以考慮在公司章程中增加如下類似約定，以降低法定代表人的法律風(fēng)險：

　　“公司的董事、董事長、法定代表人不對其在董事會和公司章程規(guī)定的職責(zé)范圍內(nèi)的任何行為承擔(dān)個人法律責(zé)任，除非其行為構(gòu)成營私舞弊、嚴(yán)重玩忽職守、肆意瀆職或故意損害公司利益。”

　　根據(jù)上述約定，如果發(fā)生任何因與公司經(jīng)營有關(guān)的針對董事、董事長、法定代表人個人的索賠或責(zé)任，應(yīng)由公司承擔(dān)全部責(zé)任，但導(dǎo)致該索賠或責(zé)任的行為必須不構(gòu)成營私舞弊、嚴(yán)重玩忽職守、肆意瀆職或故意損害公司利益。如果董事、董事長、法定代表人因上述索賠而造成損失，公司應(yīng)對其損失予以賠償，并補償其合理的律師費及其他開支和費用。”

　　2、通過集體決策程序，避免風(fēng)險，對于違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的行為，應(yīng)提出明確異議并記載于相關(guān)會議記錄

　　根據(jù)我國公司法的相關(guān)理論，公司的重大經(jīng)營活動應(yīng)由股東會或董事會決議決策，對于董事會集體決策的事宜，除非違反法律、法規(guī)或公司章程的規(guī)定，即視為公司的決策，法定代表人無需承擔(dān)責(zé)任。

　　因此，在公司的董事長、執(zhí)行董事或經(jīng)理擔(dān)任法定代表人職務(wù)時，對于公司的日常經(jīng)營活動，最好根據(jù)公司章程的規(guī)定，由股東會或董事會進行決策;同時，對于違反法律、行政法規(guī)或公司章程的事項，也應(yīng)明確提出異議，并記載于相應(yīng)的會議記錄，以避免可能的法律風(fēng)險。

　　3、建議公司設(shè)立執(zhí)業(yè)責(zé)任風(fēng)險保險制度

　　2002年1月7日，中國證監(jiān)會發(fā)布的《上市公司治理準(zhǔn)則》第三十九條規(guī)定：“經(jīng)股東大會批準(zhǔn)，上市公司可以為董事購買責(zé)任保險。但董事因違反法律法規(guī)和公司章程規(guī)定而導(dǎo)致的責(zé)任除外。”

　　目前，我國主要保險公司均有針對企業(yè)高級管理人員的執(zhí)行責(zé)任風(fēng)險保險，當(dāng)董事因職務(wù)行為而需對外承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任時，可以由保險公司就該部分予以賠償，避免董事個人的財產(chǎn)風(fēng)險。公司可以考慮設(shè)立執(zhí)業(yè)責(zé)任風(fēng)險保險制度，由公司為法定代表人、董事等購買責(zé)任保險，以盡可能得降低擔(dān)任法定代表人的法律風(fēng)險。

　　法定代表人都有什么責(zé)任

　　1、法定代表人可能承擔(dān)的民事責(zé)任

　　(1) 法定代表人的職務(wù)行為應(yīng)由公司對外承擔(dān)責(zé)任

　　《民法通則》第四十三條規(guī)定：“企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔(dān)民事責(zé)任。”

　　通常理解，公司的法定代表人以公司名義從事的經(jīng)營活動，屬履行職務(wù)的行為，由此而產(chǎn)生的相關(guān)民事責(zé)任，均由公司承擔(dān)責(zé)任，法定代表人個人并不會因其職務(wù)行為而需對外承擔(dān)民事責(zé)任。

　　并且，如果法定代表人從事越權(quán)行為，而該行為構(gòu)成表見代理，即第三人有足夠的理由相信與之交易的對方是代表法人行為，法人也應(yīng)就法定代表人的行為向第三人承擔(dān)責(zé)任。

　　(2) 因法定代表人故意或過失而給公司造成損失，法定代表人可能需對該損失予以賠償

　　根據(jù)《公司法》第一百五十條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”

　　因此，如果公司的損失是由于法定代表人違反法律、行政法規(guī)或公司章程的規(guī)定而造成的，即使法定代表人是執(zhí)行公司職務(wù)的行為，在公司對外承擔(dān)相關(guān)責(zé)任后，公司也有權(quán)就其損失要求法定代表人予以賠償。

　　(3) 法定代表人可能需對董事、監(jiān)事、高級管理人員等損害公司利益的行為，對公司承擔(dān)責(zé)任

　　《公司法》第一百四十八條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負(fù)有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)。”

　　根據(jù)《公司法》第二十一條第一款、第一百四十九條第二款規(guī)定，公司實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員違反忠實、勤勉義務(wù)，損害公司利益的，應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

　　如法定代表人存在上述行為，給公司造成損失的，當(dāng)然應(yīng)向公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　此外，如果其他董事、監(jiān)事、高級管理人員存在違法或侵權(quán)行為，損害公司利益，除實施上述行為的相關(guān)人員需承擔(dān)責(zé)任外，作為公司的法定代表人如果參與了相關(guān)交易的決策或簽署了相關(guān)文件，則很可能被認(rèn)定與相關(guān)侵權(quán)人構(gòu)成共同侵權(quán)，亦須對公司承擔(dān)賠償責(zé)任，除非法定代表人在相關(guān)董事會決議表決時已明確提出異議并記載于會議記錄，或者法定代表人對相關(guān)人員的侵權(quán)行為并不知情且無過失。