國際項目融資法律
國際項目融資法律
隨著房地產(chǎn)金融政策的出臺,如何解決房地產(chǎn)開發(fā)中的融資問題,開拓新的融資渠道,成為當(dāng)前房地產(chǎn)界關(guān)注的熱點(diǎn)和迫切需要解決的問題。下面學(xué)習(xí)啦小編就為大家解開國際項目融資法律，希望能幫到你。
國際項目融資法律
一、國際項目融資中的貸款協(xié)議
國際項目融資中使用的貸款協(xié)議與普通的銀團(tuán)貸款協(xié)議無實(shí)質(zhì)區(qū)別，但由于項目融資貸款規(guī)模和貸款期間的原因，其貸款協(xié)議往往更趨于嚴(yán)密和復(fù)雜。在條款使用上，項目融資中的貸款協(xié)議具有以下特點(diǎn)：(1)貸款協(xié)議中通常設(shè)有分期提款條款，使借款人在按約有效使用貸款的條件下可按期提取項目貸款，以控制項目貸款風(fēng)險;(2)貸款協(xié)議在約定事項中需規(guī)定資金用途條款，并要求借款入保證將貸款閑于約定的項目;(3)貸款協(xié)議在約定事項中需規(guī)定現(xiàn)金流量專項使用條款，并要求借款入保證將分配的現(xiàn)金流量用于規(guī)定用途;(4)貸款協(xié)議約定?。喉椫型ǔＰ枰?guī)定或援引商業(yè)完工標(biāo)準(zhǔn)、試運(yùn)營階段的雙方義務(wù)、完上驗(yàn)收的效果和違反商業(yè)完工標(biāo)準(zhǔn)的后果等內(nèi)容;(5)貸款協(xié)議在約定事項和違約事件中通常對項目運(yùn)營階段的現(xiàn)金流量狀況和債務(wù)清償比率 加以約束;(6)貸款協(xié)議在約定事項中通常限制或禁止項日公司在項目融資之外另行借款或進(jìn)行項目之外的長期投資; (7)貸款協(xié)議須與信托文件、聯(lián)合承包合同、設(shè)備材料供應(yīng)合同和長期購買合同相銜接，同時須約定可轉(zhuǎn)讓的信托賬戶，使得信托受托人可將約定的貸款部分支付于工程承包人和設(shè)備材料供應(yīng)商，并將長期購買人支付形成的有效凈現(xiàn)金流量用于償還貸款本息。
國際項目融資中的貸款協(xié)議通常以項目公司借款人取得主體合法文件、營業(yè)合法文件和其他必要的信用保障文件為先決條件，這就是說，項目公司的有關(guān)法律文件應(yīng)先于貸款協(xié)議而生效。在通常情況下，項目貸款協(xié)議將以項目公司取得以下有效文件為生效的先決條件：
(1)項目投資人簽署的合資合同或股東協(xié)議;(2)項目公司的組織章程和細(xì)則;(3)項目所在國政府機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)項目公司成立的文件;(4)項目所在國工商管理機(jī)構(gòu)核發(fā)于項目公司的營業(yè)執(zhí)照;(5)項目所在國政府機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)或許可項目公司從事特定營業(yè)的文件或許可證;(6)項目所在國政府機(jī)構(gòu)核發(fā)于項目公司為從事其營業(yè)所需的土地使用權(quán)文件;(7)項目公司已取得為簽署和履行貸款協(xié)議所須得到的公司授權(quán)文件和政府批準(zhǔn)文件; (8)由項目所在國政府簽署的特許權(quán)協(xié)議或類似文件;(9)由聯(lián)合承包人簽署的工程承包合同;(10)由項目主辦人或投資人簽署的完工擔(dān)保文件;(11)由設(shè)備材料供應(yīng)商簽署的長期供應(yīng)合同;(12)由產(chǎn)品長期購買人簽署的長期購買合同;(13)由項目公司簽署的信托文件;(14)由保證人簽署的擔(dān)保合同或承諾文件;(15)由保險人承保的各種保險文件等等。由此可見，項目融資中貸款協(xié)議的生效足以一系列信用保障文件為基礎(chǔ)的;實(shí)踐中往往又將后者稱為貸款協(xié)議的支持文件。
二、國際項目融資中的擔(dān)保文件
國際項目融資中所使用的直接擔(dān)保文件主要為項目資產(chǎn)擔(dān)保協(xié)議、保證人提供的有限信用保證協(xié)議和由項目主辦人或政府機(jī)構(gòu)出具的安慰信，它們在法律上往往被作為項目貸款協(xié)議的附件。但由于項目融資的貸款償還主要依賴寸：項目現(xiàn)金流量，而不是依賴于借款人本
身的信用和擔(dān)保財產(chǎn)的價值(它們均不足以作為償債保障)，這就使得項目融資中的擔(dān)保須追求某些特殊的目的。
項目融資中的項目資產(chǎn)擔(dān)保協(xié)議形式上與一般的資產(chǎn)抵押和按揭文件無異，但在內(nèi)容上則具有以下特點(diǎn)：(1)該擔(dān)保協(xié)議要求項目公司以全部項目資產(chǎn)(包括未來建成的項目資產(chǎn))作為擔(dān)保，實(shí)現(xiàn)項目資產(chǎn)的”總擔(dān)?；?rdquo;，這在缺乏按揭制度的國家中通常須依意思自治原則作出詳細(xì)的合同約定。(2)該擔(dān)保協(xié)議通常要求在貸款人的債權(quán)得不到按約清償時，使之可得到對項目資產(chǎn)的物權(quán)性權(quán)利(包括將其委托第三人經(jīng)營的權(quán)利)，而不是僅依其取得”強(qiáng)制性債權(quán)” ，按照英美法學(xué)者的認(rèn)識，項目資產(chǎn)作為擔(dān)保品的價值是極小的(例如設(shè)有預(yù)計油氣流量的輸油管線)，它根本不足以作為貸款償還的保障，因此”項目的貸款人將更重視項目運(yùn)營方已證實(shí)的能力而不是資產(chǎn)的價值，因?yàn)槭沁\(yùn)營方的能力而不是項目資產(chǎn)的價值決定了貸款是否能按時償還”。 (3)該擔(dān)保協(xié)議須禁止項目公司將項目資產(chǎn)再行提供任何第三人設(shè)為擔(dān)保，以保障項目貸款人享有優(yōu)于其他債權(quán)人或追索權(quán)人的物權(quán)性權(quán)利，并在貸款協(xié)議被違反時，使貸款人可以合法地成為項目資產(chǎn)的指定接收人。(4)該擔(dān)保協(xié)議需規(guī)定項目公司有責(zé)任辦理和取得項目資產(chǎn)權(quán)利的一切法定手續(xù)，并有責(zé)任在項目資產(chǎn)建成后辦理所在國法律要求的一切登記手續(xù)。(5)該擔(dān)保協(xié)議通常指定由特定的代理機(jī)構(gòu)或信托受托人負(fù)責(zé)對設(shè)為擔(dān)保的項目資產(chǎn)進(jìn)行監(jiān)督和保護(hù)，并且須規(guī)定其擔(dān)保權(quán)享有人為可以變動的銀團(tuán)貸款人。
項目融資中的信用保證協(xié)議在形式上與一般的保證文件亦無不同，但在保證協(xié)議的內(nèi)容和目的上也具有自己的特點(diǎn)。首先，此類保證為僅具有附屬擔(dān)保意義的有限信用擔(dān)保，它實(shí)際上是項目貸款信用保障機(jī)制的某種補(bǔ)充，因而確定有限擔(dān)保額通常須首先明確有效凈現(xiàn)金流量與應(yīng)償貸額之間的信用差額。其次，此類保證通常以擔(dān)保某種具體的信用保障措施為直接目的，并且將在該信用保障措施發(fā)生違約時[(而非在借款人不能償債時)實(shí)現(xiàn)該保證之債，其作罔具有復(fù)雜性，實(shí)踐中經(jīng)常使用的信用保證有現(xiàn)金流量缺額保證、建設(shè)或運(yùn)營成本超支保證、其他特定的項目風(fēng)險保證等。除上述擔(dān)保形式外，在項目融資中還經(jīng)常使用意向性擔(dān)保。其典型形式為”安慰信(Letter of Comfort)”。它是由項目主辦人或政府機(jī)構(gòu)向貸款人出具的旨在提供特定信用性保證的葸向表示，其內(nèi)容往往不限于承諾信用之債，還可能是追加投資承諾或者債務(wù)主體變更承諾。
由上可見，在項目融資中，財產(chǎn)擔(dān)保和信用擔(dān)保均僅具有補(bǔ)充手段和附屬手段之意義，它們所起的作用與傳統(tǒng)意義上的抵押與保證并不完全相同。事實(shí)上，在項目融資結(jié)構(gòu)中，保障貸款償還的主要手段并不足直接擔(dān)保，而是被稱為”間接擔(dān)保”的信用保障手段。其中最主要的法律文件就是項目完工擔(dān)保協(xié)議、現(xiàn)金流量缺額擔(dān)保協(xié)議、設(shè)備與材料長期供應(yīng)合同、項目產(chǎn)品長期購買合同、信托文件等，此外由項目所在國政府機(jī)構(gòu)簽署的特許文件和項目工程承包入簽署的一系列保函也具有項目貸款信用保障作用。下面將公對其中幾種重要的”間接擔(dān)保”文件作一介紹。
三、政府特許文件
在國際項目融資中，項目所在國政府對項目的政策支持具有至關(guān)重要的意義，在某些項目(例如BOT)中，此種支持是融資成功所必不可少的。根據(jù)各國的實(shí)踐，項目融資中的政府特許文件是指項目所在國政府機(jī)構(gòu)向項目公司簽署的對于擬建項目提供政策支持的法律文件的總稱。此類文件可以采取國內(nèi)行政文件方式，也可以采取特許權(quán)協(xié)議方式，這取決于項目所在國政府的接受程度和特許文件內(nèi)容的要求。根據(jù)國際經(jīng)濟(jì)法理論的認(rèn)識，特許權(quán)協(xié)
議如由項目所在國政府與外國法人簽署，則具有國際經(jīng)濟(jì)法淵源的意義，它本質(zhì)上既不同于國際協(xié)議，也不同于國內(nèi)私法協(xié)議。 在通常情況下，項目所在國政府不希望接受特許文件(包括行政文件)對其自身的約束，尤其不愿意接受合同性約束，因而項目投資人和國際貸款人通常首先要謀求項目所在國法律對擬建項目已經(jīng)提供的支持，并僅將某些對于項目融資至關(guān)重要而又屬于政府機(jī)構(gòu)可依法批準(zhǔn)的政策事項納入特許文件的內(nèi)容。我國目前關(guān)于境外項目融資的法規(guī)并未對此類文件加以確認(rèn)，但在實(shí)踐中已有使用。
概括地說，項目融資中的政府特許文件或支持文件通常包括以下主要內(nèi)容：(1)項目所在國政府機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)或許可項目公司從事特許營業(yè)、資源開發(fā)的或授予其專營權(quán)的表示或承諾;在多數(shù)情況下，貸款人將要求政府機(jī)構(gòu)的此項特許或承諾中包含有在償債期間不再批準(zhǔn)或許可第三方在同等地區(qū)內(nèi)從事同等內(nèi)容的競爭性營業(yè)的內(nèi)容，以此來保障所預(yù)測的項目現(xiàn)金流量。(2)在實(shí)行計劃價格管制的國家中，政府特許文件中通常須包含許可項目公司根據(jù)市場需求或者在優(yōu)惠政策許可的范圍內(nèi)自由確定產(chǎn)品價格的內(nèi)容，此亦為保障預(yù)測的項目現(xiàn)金流量所必需。(3)政府機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)給予項目公司稅收財政優(yōu)惠的承諾，其中較為常見的包括一定年限的所得稅減免、土地稅費(fèi)的優(yōu)惠、地方附加稅費(fèi)的減免、允許項目資產(chǎn)加速折舊等等，此類優(yōu)惠政策在項目信用風(fēng)險較大的情況下往往為必需，以提高項目的有效凈現(xiàn)金流量。(4)政府機(jī)構(gòu)許可項目公司對其專營權(quán)或特許權(quán)可通過合同方式進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，以及對于該特許權(quán)屆滿后將對其依法續(xù)展的承諾。 (5)政府機(jī)構(gòu)對于項目公司和項目融資其他有關(guān)待遇的承諾。
(6)政府機(jī)構(gòu)關(guān)于不修改特許權(quán)協(xié)議內(nèi)容和排除立法變動影響的承諾，即所謂”穩(wěn)定性條款”。
(7)法律適用與司法管轄條款。(8)除上述之外，政府特許文件通常還包含批準(zhǔn)項目公司依法設(shè)立、許可項目公司進(jìn)行核定之營業(yè)、批準(zhǔn)擬建項目的投資計劃、批準(zhǔn)項目公司擬進(jìn)行的項目融資、核準(zhǔn)項目公司還貸資金的兌匯等內(nèi)容;在多數(shù)國家中，此類批準(zhǔn)或許可內(nèi)容可以通過批準(zhǔn)文件、營業(yè)執(zhí)照、許可證件等法定文件來實(shí)現(xiàn)。
政府特許文件在項目融資中具有基礎(chǔ)性作用，在采取 BOT或類似方式的項目融資中，其作用尤其重要。從國際融資的實(shí)踐來看，BOT類型的項目融資中，政府特許文件的核心內(nèi)容往往采取特許權(quán)協(xié)議形式，其內(nèi)容中不僅包含有政府機(jī)構(gòu)對于項目公司特許權(quán)的承諾、對于項目公司定價權(quán)的許可、對于項目公司稅收財政優(yōu)惠的批準(zhǔn)，而且還包含有項目投資人將項目資產(chǎn)按一定期限交還于政府機(jī)構(gòu)的對等承諾，其內(nèi)容較為復(fù)雜。
四、項目完工擔(dān)保協(xié)議
項目完工擔(dān)保協(xié)議是指完工擔(dān)保人(通常由項目主辦人或投資人擔(dān)任)向國際貸款人就擬建項目可以按照約定的工期、約定的成本和約定的商業(yè)完工標(biāo)準(zhǔn)實(shí)現(xiàn)完工和正式運(yùn)營提供完全信用保證的協(xié)議;依此保證，在擬建項目不能按約定的工期和成本實(shí)現(xiàn)商業(yè)完工標(biāo)準(zhǔn)時，完工擔(dān)保人將負(fù)有支付賠償金、追加項目股權(quán)投資和提前償還項目貸款的責(zé)任。項目完工擔(dān)保協(xié)議不同于傳統(tǒng)的信用保證協(xié)議，它是國際項目融資信用保障機(jī)制中重要的一環(huán)。其基本特點(diǎn)在于：(1)項目完工擔(dān)保是對擬建項目將按照約定的工期和成本實(shí)現(xiàn)商業(yè)完工提供保證，而非對借款人按期還貸提供保證;也就是說，引起完工擔(dān)保人保證責(zé)任的事實(shí)僅為協(xié)議所限定的項目拖期、成本超支、不能按商業(yè)完工標(biāo)準(zhǔn)正式運(yùn)營(包括不符合標(biāo)準(zhǔn)及項目停建)等違約事件，它是一種特定事實(shí)保證。(2)違反項目完工擔(dān)保所引起的責(zé)任具有復(fù)雜的構(gòu)成;根據(jù)違約后果的不同，完工擔(dān)保人將按約負(fù)有支付違約賠償，追加對項目公司的股權(quán)投資，增加對項目公司提供從屬性貸款支持，直至提前獨(dú)立償還國際貸款(例如在項目停建的情況下)等責(zé)任，這顯然也不同于一般的信用保證。(3)項目完工擔(dān)保可以是一種全額信用保
違反項目完工擔(dān)保的情況下，國際貸款人可以對已經(jīng)投入的全部貸款損失具有完全追索權(quán);這就是說，只有在建設(shè)項目實(shí)現(xiàn)了商業(yè)完工標(biāo)準(zhǔn)而正式運(yùn)營后，國際貸款人才對貸款擔(dān)保人具有有限追索權(quán)，才發(fā)生項目貸款的有限擔(dān)保責(zé)任或無擔(dān)保責(zé)任問題。(4)項目完工擔(dān)保不僅須采取信用保證協(xié)議形式，而且通常要求完工擔(dān)保人向指定的銀行機(jī)構(gòu)存入擔(dān)保存款，提供以國際貸款人為受益人的備用信用證或者保函;在發(fā)生違反項目完工擔(dān)保的事件時，國際貸款人可按約要求以該信用額補(bǔ)足超支或用于填補(bǔ)損失。(5)項目完工擔(dān)保人通常由項目主辦入或項目投資人擔(dān)任(也可以由項目工程總承包人擔(dān)任)，但此項完工擔(dān)保與項目工程擔(dān)保有著密切的聯(lián)系;因而在通常情況下，完工擔(dān)保人在項目工程發(fā)包時亦要求設(shè)計承包人、建設(shè)工程承包人、設(shè)備安裝調(diào)試承包人和項目運(yùn)營管理入提供相應(yīng)的完工擔(dān)保，以分散其完工擔(dān)保風(fēng)險。
項目完工擔(dān)保協(xié)議的主要內(nèi)容通常包括：(1)完工擔(dān)保人，該條款不僅須明確全體完工擔(dān)保人的主體特征，而且須明確各擔(dān)保人的連帶責(zé)任或個別責(zé)任性質(zhì)。(2)先決條件，該條款通常須明確對完工擔(dān)保協(xié)議具有支持和基礎(chǔ)意義的法律文件，特別是有效簽發(fā)的備用信用證或完工擔(dān)保存款文件。(3)完工期限條款，該條款須明確建設(shè)項目為實(shí)現(xiàn)商業(yè)完工所需的工程完工期限、試運(yùn)營期限、驗(yàn)收程序和正式運(yùn)營期限等。(4)完工成本條款，該條款須明確建設(shè)項目按期實(shí)現(xiàn)商業(yè)完工標(biāo)準(zhǔn)時所需的成本限額，包括建設(shè)工程期間成本、設(shè)備安裝期間成本、試運(yùn)營期間成本等。(5)商業(yè)完工標(biāo)準(zhǔn)，該條款須對商業(yè)完工加以定義性規(guī)定，主要須明確項目運(yùn)營的具體生產(chǎn)技術(shù)指標(biāo)(包括單位生產(chǎn)量的能耗、原材料消耗、勞動力消耗等)，項目產(chǎn)品的質(zhì)量指標(biāo)，項目產(chǎn)品的單位產(chǎn)出量指標(biāo)，項目在開始試運(yùn)營后的一定期間內(nèi)穩(wěn)定生產(chǎn)的指標(biāo)等。(6)試運(yùn)營與驗(yàn)收條款，該條款須詳細(xì)列舉試運(yùn)營程序與管理、試運(yùn)營期間、試運(yùn)營爭議解決、驗(yàn)收機(jī)構(gòu)、驗(yàn)收程序、驗(yàn)收文件等。(7)完工擔(dān)保范圍與數(shù)額，該條款須明確完工擔(dān)保人承擔(dān)的擔(dān)保責(zé)任范圍、在不同時期的擔(dān)保責(zé)任限額、是否為完全追索權(quán)擔(dān)保等。(8)違反完工擔(dān)保的義務(wù)，該條款須明確完工擔(dān)保人在發(fā)生項目拖期、成本超支或不符合商業(yè)完工標(biāo)準(zhǔn)等事件時所應(yīng)承擔(dān)的基本義務(wù);并應(yīng)明確規(guī)定完工擔(dān)保人負(fù)擔(dān)追加投資、支付賠償金、增加成本超支貸款、提前償還貸款等責(zé)任的具體程序。(9)違約事件，該條款須對不同程度的違反擔(dān)保事件加以定義性規(guī)定，并須對違約事件的其他救濟(jì)手段(特別是貸款人提前解約權(quán))加以規(guī)定，在許多情況下，貸款人還要求明確累加救濟(jì)手段。(10)擔(dān)保存款條款，該條款須明確完工擔(dān)保人擔(dān)保存款的數(shù)額、指定銀行、擔(dān)保存款提取條件、備用信用證的簽發(fā)和交付等事項。
在項目主辦人或投資人提供完工擔(dān)保的情況下，該完工擔(dān)保人通常要求工程承包人及與之關(guān)聯(lián)的工程金融保險機(jī)構(gòu)對商業(yè)完工中的可分割內(nèi)容提供部分性擔(dān)保，例如工程設(shè)計完工擔(dān)保、工程建設(shè)完工擔(dān)保、設(shè)備安裝完工擔(dān)保等等;此種擔(dān)保通常被納入工程承包合同內(nèi)容，并且通常表現(xiàn)為違反完工的索賠條款和押金條款。這一作法可以有效地分散商業(yè)完工擔(dān)保風(fēng)險，故為國際項目融資實(shí)踐所廣泛接受。商業(yè)完工擔(dān)保人在要求工程承包人提供部分性擔(dān)保時，往往按照合同的約定也要求部分性擔(dān)保人交納投標(biāo)押金、履約保證金、預(yù)付款保證金等，以確保承包合同的履行。當(dāng)然，項目完工擔(dān)保人不可能以此來完全免除其信用擔(dān)保責(zé)任。
五、原材料與能源長期供應(yīng)協(xié)議
原材料與能源長期供應(yīng)協(xié)議是根據(jù)項目融資結(jié)構(gòu)的要求，由項目公司與原材料供應(yīng)商和能源供應(yīng)商簽署的旨在穩(wěn)定項目生產(chǎn)運(yùn)營成本，分散原材料供應(yīng)與能源供應(yīng)價格變動風(fēng)險的長期供應(yīng)協(xié)議。其典型形式是國際項目融資中普遍采用的”或供貨或付款協(xié)議(Supply or
Pay Contract)”?；蚬┴浕蚋犊顓f(xié)議具有以下特點(diǎn)： (1)它是一種長期供應(yīng)協(xié)議，供貨方依照協(xié)議所承擔(dān)的持續(xù)性供應(yīng)義務(wù)和責(zé)任至少不應(yīng)短于項目貸款的還款期間，這與一般的供貨協(xié)議有所不同; (2)該供應(yīng)協(xié)議以保障項目運(yùn)營所需原材料或能源的穩(wěn)定供應(yīng)為主旨，協(xié)議中須含有旨在穩(wěn)定原材料和能源供應(yīng)量和供應(yīng)價格(通常包括最高限價)的條款;(3)該供應(yīng)協(xié)議令供應(yīng)方負(fù)擔(dān)市場價格波動風(fēng)險，即在其所供應(yīng)的原材料或能源的市場價格發(fā)生波動時，供應(yīng)方仍須嚴(yán)格按照約定的供應(yīng)量和供應(yīng)價格履行供貨義務(wù)，否則須向項目公司補(bǔ)償支付其另行購買原材料或能源所需的價格差額;(4)該供應(yīng)協(xié)議通常亦為第三人設(shè)定義務(wù)，根據(jù)項目融資結(jié)構(gòu)的要求，對于原材料供應(yīng)商或能源供應(yīng)商的價款支付，通常由信托受托人代為履行，以保障項目貸款的正常使用。
應(yīng)當(dāng)說明的是，在國際項目融資中，原材料與能源長期供應(yīng)協(xié)議的使用受到市場條件的限制，在原材料與能源供應(yīng)市場供不應(yīng)求的情況下，簽署此類協(xié)議具有一定的難度。在項目融資確需此項安排時，項目主辦人或投資人應(yīng)在項目融資準(zhǔn)備階段即及早與供應(yīng)商協(xié)商達(dá)成協(xié)議意向，在原材料與能源供應(yīng)價格上可以采取適當(dāng)?shù)姆€(wěn)定高價政策或者采取最高限價條件下的價格波動條款，以此增強(qiáng)長期供應(yīng)協(xié)議對供應(yīng)商的吸引力。當(dāng)然，擬建項目的實(shí)際現(xiàn)金流量或經(jīng)濟(jì)強(qiáng)度是決定這一信用保障手段得以奏效的基礎(chǔ)。
原材料與能源長期供應(yīng)協(xié)議的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容通常包括以下一些：(1)有效期限條款，該條款須明確供應(yīng)商承擔(dān)長期供應(yīng)責(zé)任的有效期限，該期限通常不短于項目融資的貸款償還期;(2)供應(yīng)數(shù)量條款，該條款須規(guī)定供應(yīng)商在項目生產(chǎn)運(yùn)營的每一周期所應(yīng)當(dāng)定期供應(yīng)的原材料或能源之?dāng)?shù)量，這是保障項目穩(wěn)定持續(xù)運(yùn)營的基礎(chǔ);(3)供貨質(zhì)量條款，該條款須明確供應(yīng)商按約提供的原材料或能源的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，質(zhì)檢辦法和違約救濟(jì);(4)交貨方式與時間，該條款須明確供應(yīng)商務(wù)，該條款令產(chǎn)品購買人承擔(dān)絕對付款義務(wù)，即買方無論提貨與否均須按約向指定當(dāng)事人支付購貨價款;(3)不可抗力條款，該條款主要規(guī)定可引起協(xié)議終止履行的特殊事件及其處理，但項目貸款銀行通常拒絕采用內(nèi)容廣泛的不可抗力，以盡可能排除購買方免除基本義務(wù)的情況;(4)價款支付，該條款通常要求購買方定期將購貨價款或其中的指定部分支付于信托受托人，以確保貸款的償還;(5)合同權(quán)益轉(zhuǎn)讓，該條款中須明確該銷售協(xié)議中的合同權(quán)利可以進(jìn)行抵押、提?；蜣D(zhuǎn)讓，明確該項合同權(quán)利的抵押或轉(zhuǎn)讓無須再得到購買方的另行同意，明確貸款銀行對于該項抵押、擔(dān)?；蜣D(zhuǎn)讓具有優(yōu)先權(quán)，明確項目公司在向任何第三人抵押、提?；蜣D(zhuǎn)讓前，須征得貸款銀行同意等內(nèi)容。在實(shí)踐中，或提貨或付款協(xié)議的購買方往往即為項目投資人或主辦人自身，其主要作用是某種項目產(chǎn)品購買擔(dān)保，然后再由其將項目產(chǎn)品批售于其他商業(yè)當(dāng)事人。
(二)提貨即付款協(xié)議
提貨即付款協(xié)議(Take and Pay Contract)是由項目公司與項目產(chǎn)品購買人簽署的使買方在提貨取得項目產(chǎn)品條件下即應(yīng)負(fù)擔(dān)付款義務(wù)的項目產(chǎn)品長期銷售協(xié)議。它也是國際項目融資中被廣泛采用的協(xié)議形式。提貨即付款協(xié)議在本質(zhì)上與”或提貨或付款協(xié)議”具有共同的作用，但又具有其自身的特點(diǎn)：(1)該產(chǎn)品銷售協(xié)議具有長期性，這與或提貨或付款協(xié)議相同;(2)該產(chǎn)品銷售協(xié)議令購買人承擔(dān)有條件的付款義務(wù)，即只要在項目公司可以按約履行供貨義務(wù)的條件下，購買人即應(yīng)受領(lǐng)所供應(yīng)的貨物并應(yīng)按約付款，這不同于或提貨或付款協(xié)議;(3)由于提貨即付款協(xié)議對融資項目所提供的信用保障作用弱于或提貨或付款協(xié)議，貸款銀行要求在采用此類協(xié)議的同時，附加使用現(xiàn)金流量缺額擔(dān)保協(xié)議;(4)該產(chǎn)品銷售協(xié)議也以穩(wěn)定項目產(chǎn)品的銷售量和銷售價格為主旨，但此項保障以項目公司可以按要求定期生產(chǎn)
出一定量的項目產(chǎn)品并使之處于可交付狀態(tài)為條件，因而在采用此類協(xié)議的同時，往往還需配合使用有關(guān)項目經(jīng)營管理和風(fēng)險控制的其他信用保障手段。
提貨即付款協(xié)議的條款內(nèi)容與”或提貨或付款協(xié)議”大體相同，僅對于銷售價格和購買人基本義務(wù)的規(guī)定有所不同。在通常情況下，提貨即付款協(xié)議的價格條款也須明確項目產(chǎn)品的銷售單價、定價公式和價格調(diào)整方法，但其中不含有令購買人無條件定期支付保底價款的內(nèi)容，購買人支付約定價款以項目公司可以按約供貨為前提;此類協(xié)議的基本義務(wù)條款也僅令購買人負(fù)擔(dān)在得到約定供貨條件下的提貨付款義務(wù)，依此條款，購買人僅分擔(dān)項目產(chǎn)品的市場價格變動風(fēng)險，而不負(fù)擔(dān)其他含義的項目風(fēng)險，這與傳統(tǒng)意義上的長期銷售合同已十分類似。
七、現(xiàn)金流量缺額擔(dān)保協(xié)議
現(xiàn)金流量缺額擔(dān)保協(xié)議是指擔(dān)保人(通常由項目主辦人或投資人擔(dān)任)向國際貸款人就建設(shè)項目的正常運(yùn)營將可產(chǎn)生還貸所需的凈現(xiàn)金流量以及就項目正常運(yùn)營的生產(chǎn)經(jīng)營成本不超過預(yù)定標(biāo)準(zhǔn)所提供的持續(xù)性有限信用(缺額)保證。依此項保證，在建設(shè)項目正式運(yùn)營后，如果由其產(chǎn)生的可還貸凈現(xiàn)金流量不足以，清償項目貸款或者項目運(yùn)營的成本費(fèi)用超過了貸款協(xié)議所允許的限額時，擔(dān)保人有責(zé)任以連帶清償貸款、追加項目股權(quán)投資和向項目公司提供額外貸款的方式補(bǔ)充該現(xiàn)金流量缺額或成本費(fèi)用超支額。現(xiàn)金流量缺額擔(dān)保又稱為資金缺額擔(dān)保，是國際項目融資中被普遍采用的一種重要的信用保障手段，它與項目完工擔(dān)保具有類似的特點(diǎn)與作用，但其效力持續(xù)于貸款償還的整個期間。
現(xiàn)金流量缺額擔(dān)保的基本特征在于：(1)其擔(dān)保人通常由項目主辦入或項目投資人擔(dān)任，該擔(dān)保協(xié)議之簽署一般作為貸款協(xié)議生效的先決條件;(2)該項擔(dān)保是一種持續(xù)性擔(dān)保，其有效期持續(xù)于項目運(yùn)營的整個期間，其擔(dān)保責(zé)任額可依還貸期間的進(jìn)行而遞減，這不同十完上擔(dān)保;(3)該項擔(dān)保是一種有限責(zé)任擔(dān)保，擔(dān)保人僅對現(xiàn)金流量缺額承擔(dān)信用責(zé)任，該缺額可以是因項目運(yùn)營現(xiàn)金流量不足而形成的還貸缺額，也可以是因項目運(yùn)營成本超支而形成的還貸缺額，這也不同于完工擔(dān)保;(4)其擔(dān)保責(zé)任形式具有復(fù)雜的構(gòu)成，擔(dān)保人對于現(xiàn)金流量缺額或資金缺額應(yīng)按照協(xié)議負(fù)擔(dān)有限清償責(zé)任、追加項目股權(quán)投資責(zé)任或者向項目公司額外提供無擔(dān)保貸款等，這也不同于一般的信用保證;(5)現(xiàn)金流量缺額擔(dān)保不僅要求以信用協(xié)議方式做成，而且要求擔(dān)保人向指定銀行機(jī)構(gòu)存入約定信用額的擔(dān)保資金(留置基金)，或者由擔(dān)保人提供以貸款銀行為受益人的等額備用信用證，這與完工擔(dān)保相同。
現(xiàn)金流量缺額擔(dān)保協(xié)議的主要內(nèi)容通常包括：(1)擔(dān)保人條款，該條款須明確擔(dān)保人的名稱和主體特征，在有多個擔(dān)保人的情況下，還須明確各擔(dān)保人的責(zé)任形式和性質(zhì);(2)項目現(xiàn)金流量指標(biāo)，該條款須明確項目在正式運(yùn)營階段每一周期的現(xiàn)金流量總額、可用于還貸的凈現(xiàn)金流量額和最低現(xiàn)金流量額標(biāo)準(zhǔn);(3)項目運(yùn)營成本與費(fèi)用指標(biāo)，該條款須明確項目在正式運(yùn)營階段的最高成本費(fèi)用限額及其構(gòu)成，在正常運(yùn)營情況下，項目運(yùn)營成本通常應(yīng)包括生產(chǎn)經(jīng)營成本、維修與大修費(fèi)用、更新改造投資費(fèi)用、營業(yè)稅費(fèi)、管理費(fèi)用、財務(wù)費(fèi)用等;
(4)擔(dān)保信用額，該條款應(yīng)當(dāng)根據(jù)可能產(chǎn)生的現(xiàn)金流量缺額或資金缺額確定擔(dān)保人負(fù)擔(dān)的備用擔(dān)保額及其計算方法，這通常是按項目現(xiàn)金流量總額的一定比例計算;(5)違約事件及違反擔(dān)保的責(zé)任，該條款須對造成現(xiàn)金流量缺額的各種情況加以定義，并應(yīng)當(dāng)明確不同違約事件的后果，這主要為擔(dān)保清償貸款、追加項目股權(quán)投資、向項目公司提供貸款、允許權(quán)利人動用擔(dān)保留置金等責(zé)任;(6)擔(dān)保金條款，該條款須明確擔(dān)保人存入擔(dān)保金的方式、存款銀行、信用證安排、擔(dān)保金執(zhí)行條件和程序等內(nèi)容。
國際項目融資的基本特征
盡管國際項目融資具有結(jié)構(gòu)復(fù)雜性和類型多樣化的特點(diǎn)，但與傳統(tǒng)的國際貸款融資相比，國際項目融資通常具有以下基本特征。
1、國際項目融資以特定的建設(shè)項目為融資對象。盡管項目融資的借款人可以為獨(dú)立從事項目開發(fā)的項目公司(通常如此)，也可以為并非單純從事項目開發(fā)的項目主辦人;但在通常情況下，貸款人要求對項目資產(chǎn)和負(fù)債(包括股東投入的股權(quán)資產(chǎn)和貸款人投入的項目貸款資產(chǎn))獨(dú)立核算, 并限制將項目融資用于其他用途; 在項目主辦人作為借款人的情況下，貸款人將要求主辦人將項目融資僅投向該特定項目或項目公司，并要求將項目資產(chǎn)與主辦人其他資產(chǎn)相分離，由此形成主辦人資產(chǎn)負(fù)債表之外的融資。這一特征表明，國際貸款人提供項目融資并非依賴于借款人(包括主辦人或項目公司)的信用，而更主要依賴于項目投資后將形成的償債能力和項目資產(chǎn)權(quán)利的完整性;在此情況下，貸款人顯然不希望項目資產(chǎn)中除項目融資之外仍含有復(fù)雜的對第三人的負(fù)債。
2、國際貸款人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)主要依賴于擬建項目未來的現(xiàn)金流量以及該現(xiàn)金流量中可以合法用來償債的凈現(xiàn)值。正是基于這一特征，國際項目融資的貸款人在決定貸款前必須對項目未來的現(xiàn)金流量做出可靠的預(yù)測，并且須通過復(fù)雜的合同安排確保該現(xiàn)金流量將主要用于償債，同時往往要求取得東道國政府關(guān)于加速折舊、所得稅減免等方面的優(yōu)惠批準(zhǔn)或特許;依項目具體情況，上述因素均可能成為制約國際項目融資文件生效的前提條件。
3、國際項目融資通常以項目資產(chǎn)作為附屬擔(dān)保，但根據(jù)不同國家法律的許可,又可通過借款人或項目主辦人提供有限信用擔(dān)保。國際項目融資的資產(chǎn)擔(dān)保并不以資產(chǎn)變價受償為目的，貸款人要求此項擔(dān)保意在獲得資產(chǎn)控制權(quán)，它僅為項目融資信用保障結(jié)構(gòu)中的一環(huán);國際項目融資中的有限擔(dān)保是在項目未來的現(xiàn)金流量不足以確保償本付息的情況下，由借款人或項目主辦人向貸款人提供的補(bǔ)充性的信用擔(dān)保，它使得貸款人取得了補(bǔ)充性的有限追索權(quán)，如果貸款人依項目具體情況不要求提供此種有限擔(dān)保，則構(gòu)成所謂“無追索權(quán)的項目融資”。由此可見，在國際項目融資中，項目資產(chǎn)擔(dān)保和有限擔(dān)保并不是主要的信用保障手段，它們的作用與保障項目未來的收益力相聯(lián)系。
4、國際項目融資具有信用保障多樣化和復(fù)雜化的特點(diǎn)。針對不同融資項目的具體風(fēng)險狀況，國際貸款人往往提出不同的信用保障要求，其目的在于分散項目風(fēng)險，確保項目未來的現(xiàn)金流量可靠地用于償還貸款。實(shí)踐中通常采用的手段包括: 要求項目主辦人或投資者對項目首先進(jìn)行一定的股權(quán)投資，使項目融資僅占到項目資產(chǎn)總值的一定比例(通常為60%以上)，以分散貸款風(fēng)險;通過項目完工擔(dān)保合同(Turn Key)鎖定工程工期、工程價格和工程質(zhì)量，以避免完工風(fēng)險;通過簽署原材料長期供應(yīng)合同，以鎖定項目運(yùn)營成本，避免項目運(yùn)營風(fēng)險;通過簽署旨在以穩(wěn)定價格售買項目產(chǎn)品的長期銷售合同，以確?，F(xiàn)金收入總量，避免市場風(fēng)險;此外，國際項目融資通常要求取得項目所在國政府的特許和保證，并且通常須設(shè)立旨在按約付款和收款的信托受托人(Trustee)，以確保項目融資的法律條件和償債之可靠。
5、與上述特征相聯(lián)系，國際項目融資具有融資額大、風(fēng)險高、周期長、融資成本相對高的特點(diǎn)。由于國際項目融資以對項目未來的現(xiàn)金流量預(yù)測為基礎(chǔ)，以旨在提高償債效率的法律安排為條件，因而此類融資的準(zhǔn)備工作成本、貸款利率和未來風(fēng)險均較傳統(tǒng)的國際貸款融資為高。
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